Das Erfordernis des Vortrags von Negativtatsachen" nach 344 Abs. 2 Satz 2 StPO

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Sophie Schäfer
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1 Jörn-Peter Kukuk Das Erfordernis des Vortrags von Negativtatsachen" nach 344 Abs. 2 Satz 2 StPO Verlag Dr. Kovac

2 1. Die Grundnoim StPO S. 4 Inhaltsverzeichnis S. I Literaturverzeichnis S. XVI Abkürzungsverzeichnis S. XLVI Das Erfordernis des Vortrags von Negativtatsachen" nach 344 Abs. 2 Satz 2 StPO TeilA i. s. l Einleitung II. Tendenzen in der Entwicklung des Revisionsrechts S. 5

3 2. Die Verletzung von Verfahrensnormen S. 6 a.) Die Rechtskreistheorie" S. 6 b.) Die Lehre von den Ordnungsnormen S. 8 c.) Beurteilungsspielraum des Tatrichters S. 9 d.) Die Rügepräklusion S. 10 e.) Die Heilung S. 11 f.) Der Rügeverzicht S. 12 g.) Die Verwirkung von Verfahrensrügen S Die Sachrüge S. 17 a.) Die Revisibilität der Strafzumessung S. 18 b.) Revisibilität von. - Sätzen wissenschaftlicher Erkenntnis - allgemeiner Lebenserfahrung S. 20 c.) Die Darstellungsrüge" S Würdigung S. 24 III. Die Formerfordernisse nach 344 Abs. 2 Satz 2 StPO im Überblick S Keine allgemeine Verfahrensrüge S. 27

4 III 2. Die Bestimmtheit des Rügevortrags S Die Protokollrügen S Das Beruhen" S Die Vollständigkeit des Tatsachenvortrags S. 31 TeilB Die Negativtatsachen S. 33 II. Die nach 344 Abs. 2 Satz 2 StPO vorzutragenden Tatsachen - die Rechtsprechungsformel S. 34 III. Ausgewählte Beispiele zur strengen Anwendung des 344 Abs. 2 Satz 2 StPO durch die Rechtsprechung im Hinblick auf das Erfordernis des Vortrags von Negativtatsachen S. 41 BGH, Urteil vom (3 StR 10/86) S. 41 Anmerkung S. 43 OLG Köln, Urteil Vom (Ss 48/87)... S. 44 Anmerkung S. 46

5 IV BGH, Beschluß vom (5 StR 63/90) S. 48 Anmerkung S. 48 BGH, Urteil vom (3 StR 314/89) S. 50 Anmerkung S. 51 BGH, Urteil vom (3 StR 170/90) S. 53 Anmerkung S. 55 BGH, Urteil vom (1 StR 603/90) S. 58 Anmerkung S. 59 BGH,Urteilvom (3StR49/93) S. 61 Anmerkung S. 62 BGH, Urteil vom (2 StR 466/93) S. 63 Anmerkung S. 65 BGH, Urteil vom (5 StR 557/93) S. 68 Anmerkung S. 72 BayObLG, Beschluß vom (3 ObOwi 105/95) S. 76 Anmerkung S. 78 BGH, Urteil vom (2 StR 70/96) S. 78 Anmerkung S. 80 BGH, Beschluß vom (1 StR 338/95).. S. 83 Anmerkung S. 85

6 V IV. Ausgewählte Gegenbeispiele zur strengen Anwendung des 344 Abs. 2 Satz 2 StPO durch die Rechtsprechung S. 87 OLG Koblenz, Urteil vom (1 Ss 295/85) S. 87 Anmerkung S. 88 BGH, Beschluß vom (1 StR 366/87).. S. 89 Anmerkung S. 90 BGH, Beschluß vom (4 StR 304/87).. S. 90 Anmerkung S. 91 BGH, Urteil vom ( 4 StR 126/92) S. 92 Anmerkung S. 94 BGH, Urteil vom (1 StR 246/92) S. 95 Anmerkung S. 96 OLG Düsseldorf, Beschluß vom ( 5 Ss 321/94) S. 96 Anmerkung S. 97 BayObLG, Urteil vom (1 St RR 71/96) S. 98 Anmerkung S. 99 V. Zusammenfassung und Würdigung S. 100

7 VI VI. Einteilung der möglichen Negativtatsachen in Fallgruppen S gegenläufige Tatsachen aus dem Verfahren S. 104 a. Tatsachen, die eine mögliche Heilung betreffen S. 104 b. Tatsachen, die einen dem Revisionsführer nachteiligen Rechtsbegriff ausfüllen können S Tatsachen, die Ausnahmen oder Alternativen betreffen S. 105 a. gesetzliche Ausnahmen oder Alternativen S. 106 b. durch die Rechtsprechung entwickelte Ausnahmen oder Alternativen S. 106 aa.) bekannte Rechtsprechung S. 107 bb.) neue Rechtsprechung S. 107 VII. Literaturstimmen zum Vortragserfordernis nach 344 Abs. 2 Satz 2 StPO - Überblick S. 108

8 VII TeilC Überprüfung der Rechtsprechung zum Erfordernis des Vortrags von Negativtatsachen im Hinblick auf ihre Vereinbarkeit mit 344 Abs. 2 Satz 2 StPO S. 114 I. Die Grenzen der Gesetzesauslegung S Der mögliche Wortsinn" des Gesetzes als formale Grenze des gesetzlichen Regelungsrahmens? S. 116 a.) Das Schrifttum S. 116 b.) Die Rechtsprechung S. 118 c.) Stellungnahme S Die rechtspolitische Wertentscheidung des Gesetzgebers als materiale Begrenzung des gesetzlichen Regelungsrahmens? S. 122 a.) Die Subjektive Theorie" S. 123 b.) Die Objektive Theorie" S. 124 c.) Würdigung und eigene Ansicht S. 125 II. Methoden der Rechtsfindung S Die grammatische Auslegung" - Die Ermittlung des Wortsinns S. 129

9 VIII a.) b.) Literaturstimmen zur Auslegung des Wortlauts 344 Abs. 2 Satz 2 StPO S. 129 Der Umfang des erforderlichen Tatsachenvortrags nach 344 Abs. 2 Satz 2 StPO - Ermittlung des Wortsinns S. 131 c.) Folgerung für die Auslegung des 344 Abs. 2 Satz2 StPO S. 140 d.) Ergebnis S Die historische Auslegung" - Regelungsabsicht, Zwecke und Normvorstellungen des historischen Gesetzgebers S. 142 a.) Ziel der historischen Auslegung S. 142 b.) Mittel der historischen Auslegung S. 142 c.) Die Materialien der StPO S. 143 d.) 344 Abs. 2 Satz 2 StPO in der zeitgenössischen Literatur S. 145 e.) Literaturstimmen zur historischen Auslegung S. 148 f.) Würdigung der Materialien S. 149 g) Folgerung für die Auslegung des 344 Abs. 2 Satz2 StPO S. 152 h.) Ergebnis der historischen Auslegung S. 155

10 IX 3. systematische Auslegung - der Bedeutungszusammenhang des Gesetzes S. 158 a.) Der Zweck der Revision S. 159 (1.) Ist der Streit um die Ziele der Revision müßig? S. 159 (2.) Stellungnahme S. 161 (3.) Der Streit um den Zweck der Revision S. 166 (3.1) Einzelfallgerechtigkeit und Rechtssicherheit als gleichwertige Zwecke der Revision S. 168 (3.2) Die Wahrung der Rechtseinheit als vorrangiger Zweck S. 172 (3.3) Die Einzelfallgerechtigkeit als vorrangiger Zweck S. 175 (3.4) Die Auffassung von Roxin und Kühne S. 179 (3.5) Würdigung und eigene Ansicht S. 180 (4.) Folgerung für die Auslegung des 344 Abs. 2 Satz 2 StPO S. 199 b.) (1.) 344 Abs. 2 Satz 2 StPO eine eng auszulegende Ausnahmevorschrift? S. 209 Satz 2 StPO S. 211 c) (1.) Vereinbarkeit mit 337 Abs. 1 StPO

11 - die Grenze zum Beruhen S. 211 Satz2 StPO S. 218 d.) (1.) Vereinbarkeit mit 300 StPO und dem dahinterstehenden Rechtsgedanken S. 224 Satz2 StPO S. 228 e.) (1.) Vereinbarkeit mit 345 Abs. 1 StPO S. 233 Satz 2 StPO S. 235 f) (1.) Vereinbarkeit mit 345 Abs Alt. StPO - die Revisionsbegründung zu Protokoll der Geschäftsstelle S. 238 Satz 2 StPO S. 240 g) (1.) Vereinbarkeit mit 347 Abs. 1 Satz 2 StPO - Nr. 162 RiStBV - Was gehört in die Gegenerklärung? S. 248 Satz2 StPO S. 250

12 XI h.) (1.) Vereinbarkeit mit der Trennung zwischen Zulässigkeit und Begründetheit S. 254 Satz 2 StPO S. 256 i.) (1.) Parallele zum Klagerzwingungsverfahren? S. 260 Satz2 StPO S. 262 j) (1.) Parallele zum Konkretisierungserfordernis des Beweisantrags? S. 265 Satz 2 StPO S. 266 k.) (1.) Die zivilprozessuale - arbeitsgerichtliche - verwaltungsgerichtliche - finanzgerichtliche und sozialgerichtliche Revision wegen Verfahrensfehlem S. 267 (1.1) Die Revision wegen Verfahrensfehlern im Zivilprozeß S. 267 (1.2) Die Revisions wegen Verfahrensfehlern im Arbeitsgerichtsprozeß S. 269 (1.3) Die Revision wegen Verfahrensfehlern nach der Verwaltungsgerichtsordnung S. 270

13 XII (1.4) Die Revision wegen Verfahrensfehlern nach der Finanzgerichtsordnung S. 272 (1.5) Die Revision wegen Verfahrensfehlern nach dem Sozialgerichtsgesetz S. 274 Satz2 StPO S ) Ergebnis - systematische Auslegung S Die ideologische Auslegung" - Sinn und Zweck der Vorschrift S. 285 a.) Ziel der Ideologischen Auslegung" S. 285 b.) Äußerungen zur ratio legis des 344 Abs. 2 Satz 2 StPO S. 286 (1.) Die Auffassung der Rechtsprechung S. 286 (2.) Literaturstimmen zur ratio legis S. 287 c.) Stellungnahme und eigene Ansicht S. 292 d.) Bedeutung für die Frage der Erforderlichkeit des Vortrags von Negativtatsachen S. 298 e.) Ergebnis zur teleologischen Auslegung S. 301

14 XIII 5. Die verfassungskonforme Auslegung" - Vereinbarkeit der Rechtsprechung mit Verfassungsrecht S. 302 a.) (1.) Die Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts zu 344 Abs. 2 Satz 2 StPO S. 302 (2.) Würdigung S. 303 b.) Ziel der Verfassungskonformen Auslegung" S. 304 c.) Das Rechtsstaatsprinzip S. 305 (1.) Vereinbarkeit mit dem Grundsatz des fair - trail" S. 306 (1.1) Herleitung des Grundsatzes S. 306 (1.2) Der Grundsatz des fairen - Verfahrens" -Inhalt S. 310 (1.3) Folgerung für die Auslegung des 344 Abs. 2 Satz2 StPO S. 314 (2.) Vereinbarkeit mit dem Grundsatz der Verhältnismäßigkeit S. 323 (2.1) Herleitung des Verhältnismäßigkeitsgrundsatzes S. 323 (2.2) Inhalt des Verhältnismäßigkeitsgrundsatzes... S. 324

15 xrv (2.3) Folgerung für die Auslegung des 344 Abs. 2 Satz 2 StPO S. 327 d.) Vereinbarkeit mit dem Willkürverbot - Art. 3 Abs. 1 GG S. 331 (1.) Herleitung und Inhalt S. 331 Satz2 StPO S. 332 e.) Vereinbarkeit mit Art. 19 Abs. 4 GG S. 336 (1.) Der Regelungsinhalt S. 336 Satz 2 StPO S. 339 g.) Ergebnis zur Verfassungskonformen Auslegung" S. 341 III. Die Rechtsprechung zum Vortrag von Negativtatsachen - Rechtsfindung secundum legem, praeter legem oder gar contra legem? S. 343 IV. Zusammenfassung der Ergebnisse in Thesen S. 344

16 XV Teilü Ergebnis und Ausblick zum erforderlichen Tatsachenvortrag nach 344 Abs. 2 Satz 2 StPO S. 349 I. Ergebnis S. 349 II. Ausblick S. 355

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