Asset Backed Securities. Steuerrecht. Verlag Dr.OttoSchmidt Kôln. Dr jur Andréas Willburger. von

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1 Asset Backed Securities im Zivilund Steuerrecht von Dr jur Andréas Willburger Verlag Dr.OttoSchmidt Kôln

2 Vorwort Abkurzungsverzeichnis VII XVII Einleitung 1 1. Kapitel Grundstruktur von Asset Backed Securities A. Der Verkâufer 9 B. Anforderungen an die Aktiva I. Abtretbarkeit und Pfandbarkeit 10 II. Forderungsvolumen 11 III. Forderungsverwaltung 11 IV. Struktur der Aktiva 12 V. Geeignete Aktiva 12 VI. Verkauf 13 C. Spécial Purpose Company 14 I. Anteilszertifikatsstrukrur 1. Trust Treuhand Kapitalanlagegesellschaft 17 IX

3 II. 4. Personenhandelsgesellschaft a) Gesellschafts-und Handelsrecht 18 b) Steuerrecht aa) Einkommensteuer 26 (1) Selbstàndigkeit 28 (2) Nachhaltige Betàtigung 29 (3) Gewinnerzielungsabsicht 31 (4) Beteiligung am allgemeinen wirtschaftlichen Verkehr 32 (5) Keine private Vermôgensverwaltung 32 (6) Ergebnis 34 bb) Gewerbesteuer 35 ce) Umsatzsteuer 36 Anleihestruktur 1. Corporation GmbH 43 III. Asset-Backed Bonds 43 IV. Undivided Interest 1. US-amerikanisches Recht Deutsches Recht a) Treuhand 45 b) Bruchteilsgemeinschaft 48 V. VerstoO gegen das Rechtsberatungsgesetz? 48 D. Absicherung von ABS-Transaktionen 50 %, I. Sicherungen durch den Forderungsverkàufer 51 YYJ 1. Ruckkaufszusage 52 jj^ 1. Ausfallgarantie 54 ''j 3. Patronatserklârung 55 X

4 II. Sicherungen in der Fondssrruktur 1. Ubersicherung des Fonds Subordination Reservefonds 58 III. Sicherungen durch Dritte 1. Akkreditive und Garantien Swaps 60 E. Asset Backed Securities in Sanierung und Konkurs 62 I. Originator 63 II. Zweckgesellschaft 68 III. Treuhânder 71 F. Rating I. Einfùhrung 73 II. Vorgehen der Ratingagenturen 75 G. Investoren 78 H. Bankenaufsicht bei Asset Backed Securities I. Einfùhrung 79 II. Sicherheit der anvertrauten Vennôgenswerte 81 III. OrdnungsmâBige Durchfiïhrung der Bankgeschâfte 85 IV. Erhebliche Nachteile fur die Gesamtwirtschaft 89 I- Problème bei der Einschaltung auslândischer Zweckgesellschaften I. Forderungsabtretung 90 II. Steuerrecht 1. Durchgriffsbesteuerung Hinzurechnungsbesteuerung 93 XI

5 III. Rechtsverfolgung 1. Einleitung EuGVU Zustândigkeitsregelungen nach der ZPO 102 IV. Ergebnis Kapitel Der Forderungsverkauf im Rahmen von Asset Backed Securities A. Vergleich von Asset Backed Securities mit Factoring 105 B. Kautelarische Praxis I. Mustervertrâge 107 II. Rechtsprechung 1. Echtes Factoring Unechtes Factoring Grenzfâlle 110 C. Hintergrund der Rechtsprechung 114 D. Zulâssige Abschlâge vom Forderungsnennwert I. Factoring 116 II. Môgliche Vereinbarungen beim Factoring 117 III. Folgerungen fur Asset Backed Securities 118 XII

6 E. Handels- und steuerbilanzrechtliche Fragen I. Unterschiedliche Handels-und Steuerbilanz? 121 II. Bilanzierung des Forderungsverkaufs und steuerrechtliche Folgen 1. Bilanzierung am Beispiel der Forfaitierung von Leasingforderungen Bilanzierung sonstiger Forderungen Kapitel Beispiele fiir Asset Backed Securities mit Forderungen deutscher Unternehmen A. Volkswagen Leasing GmbH / Volkswagen Car Lease No. 1 Ltd.-Transaktion 127 B. Rheinhyp/Gems-Transaktion 132 C. KKB/Consumer Loan Finance No. 1 Ltd.-Transaktion 138 D. Multisellerprogramme I. European Securitisation Company 140 H. Eurêka 144 III. Rhein-Main Securitisation Limited 146 IV. Sceptre 150 xni

7 4. Kapitel Die GmbH als Zweckgesellschaft A. Zivilrecht I. Zulâssigkeit der Rechtsform der GmbH 151 II. Ist die Zweckgesellschaft ein Kredit- oder ein Finanzinstitut? 152 III. EWIV : 154 IV. Stiftung 156 B. Steuerrecht I. Kôrperschaftsteuerrecht 157 II. Gewerbesteuer Problemstellung Hinzurechnung nach 8 Nr. 1 GewStG a) Normzweck 161 b) Einteilung der Dauerschulden 161 c) Dauerschulden oder laufende Verbindlichkeiten? aa) Abgienzung 163 bb) Durchlaufende Kredite 165 ce) Weitere Beispiele aus der Rechtsprechung 166 dd) Asset Backed Securities als laufende Verbindlichkeiten (1) Enge wirtschaftliche Verknùpfung 172 (2) Tilgung 173 (3) Umlaufvermôgen 174 (4) Ergebnis Analogie zu 19 GewStDV a) Wortlaut 180 b) Obertragbarkeit der Regelung 181 c) Ergebnis 185 XIV

8 4. Hinzurechnung nach 12 Abs. 2 Nr. 1 GewStG a) Grandsâtze 186 b) Ergebnis Fazit 189 III. Vermôgensteuer 190 IV. Umsatzsteuer 191 Zusammenfassung 193 Literaturverzeichnis 199 Stichwortverzeichnis 213 XV