Deutsches, Europäisches und Vergleichendes Wirtschaftsrecht 72. Carsten Walter. Publizität der Rechnungslegung im internationalen Vergleich.

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1 Deutsches, Europäisches und Vergleichendes Wirtschaftsrecht 72 Carsten Walter Publizität der Rechnungslegung im internationalen Vergleich Nomos

2 Deutsches, Europäisches und Vergleichendes Wirtschaftsrecht herausgegeben von Prof. Dr. iur. Dr. rer. pol. h.c. Werner F. Ebke, LL.M. Band 72

3 Carsten Walter Publizität der Rechnungslegung im internationalen Vergleich Nomos

4 Gedruckt mit freundlicher Unterstützung des Vereins zur Förderung des Deutschen, Europäischen und Vergleichenden Wirtschaftsrechts e.v. Die Deutsche Nationalbibliothek verzeichnet diese Publikation in der Deutschen Nationalbibliografie; detaillierte bibliografische Daten sind im Internet über abrufbar. Zugl.: Heidelberg, Univ., Diss., 2011 ISBN Auflage 2012 Nomos Verlagsgesellschaft, Baden-Baden Printed in Germany. Alle Rechte, auch die des Nachdrucks von Auszügen, der photomechanischen Wiedergabe und der Übersetzung, vorbehalten. Gedruckt auf alterungsbeständigem Papier.

5 Inhaltsübersicht Inhaltsverzeichnis 17 Abkürzungsverzeichnis 25 Einleitung 35 A. Einführung in die Problemstellung 37 B. Ziel und Gang der Untersuchung 39 Erster Teil: Historische Entwicklung 43 1: Anfänge im 19. Jahrhundert 43 A. Allgemeines Deutsches Handelsgesetzbuch 45 B. Erste Aktienrechtsnovelle 46 C. Zweite Aktienrechtsnovelle 49 D. Preußisches Einkommensteuergesetz 51 E. Einführung der GmbH 53 F. Börsengesetz 57 G. Handelsgesetzbuch 57 2: Entwicklung im 20. Jahrhundert 59 A. Aktienrechtsreform 60 B. Aktiengesetz 65 C. Reform des Aktiengesetzes 67 D. Publizitätsgesetz 69 3: Europäische Harmonisierung 72 A. Publizitätsrichtlinie 72 B. Bilanzrichtlinie 74 C. Konzernbilanzrichtlinie 81 13

6 D. Kapitalgesellschaften & Co.-Richtlinie 83 E. Zweigniederlassungsrichtlinie 86 F. Daihatsu 89 4: Internationalisierung 90 A. Zweites Finanzmarktförderungsgesetz 91 B. Kapitalaufnahmeerleichterungsgesetz 92 C. Gesetz zur Kontrolle und Transparenz im Unternehmensbereich 93 D. Transparenz- und Publizitätsgesetz 95 E. IAS-Verordnung 98 F. Bilanzrechtsreformgesetz 100 G. Bilanzkontrollgesetz 101 H. EHUG 103 I. Transparenzrichtlinie-Umsetzungsgesetz 104 J. IFRS für kleine und mittlere Unternehmen 107 K. Bilanzrechtsmodernisierungsgesetz 107 L. Jahresabschluss von Kleinstunternehmen 109 5: Zusammenfassender Überblick 111 Zweiter Teil: Vergleich: Deutschland Vereinigte Staaten von Amerika 117 1: Deutschland 117 A. Grundlagen der Rechnungslegung 117 B. Handels- und gesellschaftsrechtliche Offenlegung 127 C. Kapitalmarktrechtliche Offenlegung 135 2: Vereinigte Staaten von Amerika 156 A. Institutioneller Rahmen 157 B. Gesetzliche Offenlegungspflichten 164 C. Offenlegung außerhalb gesetzlicher Pflichten 181 D. Generally Accepted Accounting Principles 185 E. Conceptual Framework

7 F. Ausschüttungsbemessung 192 G. Steuerliche Gewinnermittlung 196 3: Vergleich 197 A. Funktionen der Rechnungslegung 198 B. Formen der Offenlegung 200 C. Systemischer Rahmen 207 D. Teleologie der Publizität 214 Dritter Teil: Internationales Gesellschaftsrecht 221 1: Rechtswahlfreiheit im Gesellschaftsrecht 222 A. Internationales Gesellschaftsrecht 222 B. Centros 224 C. Überseering 226 D. Inspire Art 229 E. Erstreckung auf Drittstaaten 234 2: Auslandsgesellschaften mit inländischem Verwaltungssitz 239 A. Niederlassungsfreiheit 239 B. Gläubigerschutz 241 C. Publizität der Rechnungslegung 245 Vierter Teil: Ökonomische Analyse 253 1: Grundlagen 254 A. Annahmen 254 B. Ansätze 257 C. Kriterien 263 D. Relevanz 268 2: Analyse 269 A. Erfordernis gesetzlicher Offenlegungspflichten 270 B. Theorie der unvollständigen Verträge

8 C. Vorbildfunktion gesetzlicher Vertragstypen 278 D. Interessenwahrung im Gesellschaftsrecht 284 E. Rechnungslegung und Publizität 293 Schlussbetrachtung 297 Literaturverzeichnis

9 Inhaltsverzeichnis Abkürzungsverzeichnis 25 Einleitung 35 A. Einführung in die Problemstellung 37 B. Ziel und Gang der Untersuchung 39 Erster Teil: Historische Entwicklung 43 1: Anfänge im 19. Jahrhundert 43 A. Allgemeines Deutsches Handelsgesetzbuch 45 B. Erste Aktienrechtsnovelle 46 I. Übergang zum Normativsystem 48 II. Regelungszwecke und Adressaten 48 C. Zweite Aktienrechtsnovelle 49 I. Bilanzieller Kapitalschutz 50 II. Aktienrechtliche Publizität 51 D. Preußisches Einkommensteuergesetz 51 E. Einführung der GmbH 53 I. Rechnungslegungspublizität der GmbH 54 II. Zwecke der aktienrechtlichen Publizität 56 F. Börsengesetz 57 G. Handelsgesetzbuch 57 2: Entwicklung im 20. Jahrhundert 59 A. Aktienrechtsreform 60 I. Annäherung an das anglo-amerikanische Aktienrecht 61 II. Unterschiede der Bilanzrechtstraditionen 62 III. Entwurf des Reichsjustizministeriums 63 IV. Adressaten der aktienrechtlichen Publizität 64 B. Aktiengesetz 65 C. Reform des Aktiengesetzes 67 I. Information der Öffentlichkeit 68 17

10 18 II. Aktionärsinformation 68 D. Publizitätsgesetz 69 I. Begründung des Regierungsentwurfs 70 II. Bericht der Unternehmensrechtskommission 71 3: Europäische Harmonisierung 72 A. Publizitätsrichtlinie 72 B. Bilanzrichtlinie 74 I. Harmonisierung 74 II. Wahlrechte 76 III. Bilanzrichtliniengesetz 77 IV. True and Fair View 79 V. Publizitätspflicht 80 C. Konzernbilanzrichtlinie 81 D. Kapitalgesellschaften & Co.-Richtlinie 83 I. Mittelstandsrichtlinie 84 II. Publizität als Korrelat der Haftungsbeschränkung 85 E. Zweigniederlassungsrichtlinie 86 I. Offenlegungspflichten 86 II. Umsetzung in nationales Recht 87 F. Daihatsu 89 4: Internationalisierung 90 A. Zweites Finanzmarktförderungsgesetz 91 B. Kapitalaufnahmeerleichterungsgesetz 92 C. Gesetz zur Kontrolle und Transparenz im Unternehmensbereich 93 I. Stärkung der Informationsfunktion 94 II. DRSC 94 D. Transparenz- und Publizitätsgesetz 95 I. Regierungskommission Corporate Governance 95 II. Unternehmens(leiter)kontrolle 96 E. IAS-Verordnung 98 F. Bilanzrechtsreformgesetz 100 G. Bilanzkontrollgesetz 101 H. EHUG 103 I. Transparenzrichtlinie-Umsetzungsgesetz 104 I. Finanzberichterstattung 105 II. Veröffentlichungsregime 106

11 J. IFRS für kleine und mittlere Unternehmen 107 K. Bilanzrechtsmodernisierungsgesetz 107 L. Jahresabschluss von Kleinstunternehmen 109 5: Zusammenfassender Überblick 111 Zweiter Teil: Vergleich: Deutschland Vereinigte Staaten von Amerika 117 1: Deutschland 117 A. Grundlagen der Rechnungslegung 117 I. Instrumente der Rechnungslegung Einzel- und Konzernabschluss True and Fair View 119 II. Funktionen der Rechnungslegung Dokumentation Rechenschaftslegung Kapitalerhaltung 122 III. Grundsätze ordnungsmäßiger Buchführung Herleitung Systematik 124 a) Formelle GoB 124 b) Materielle GoB 125 IV. Steuerliche Gewinnermittlung 126 B. Handels- und gesellschaftsrechtliche Offenlegung 127 I. Rechnungslegung Jahresabschluss und Lagebericht 128 a) Größenklassen 129 b) Erleichterungen Konzernabschluss und Konzernlagebericht 130 II. Prüfung 131 III. Offenlegung Zweigniederlassungen Erleichterungen 133 IV. Sanktionen 133 V. Ergänzende Vorschriften Kreditinstitute und Versicherungen Großunternehmen 135 C. Kapitalmarktrechtliche Offenlegung 135 I. Rechtliche Grundlagen Börsengesetz

12 2. Wertpapierhandelsgesetz 137 II. Marktsegmente Regulierter Markt 139 a) Zugang 139 (1) Zulassung 139 (a) Voraussetzungen 140 (b) Verfahren 141 (c) Wertpapierprospekt 142 (aa) WpPG 143 (bb) Inhalt 143 (cc) Billigung 145 (2) Einbeziehung 145 b) Zulassungsfolgepflichten 146 (1) Finanzberichterstattung 147 (a) Jahresfinanzbericht 148 (b) Halbjahresfinanzbericht 148 (c) Zwischenmitteilungen 149 (2) Ad-hoc-Publizität 150 (3) Weitere Pflichten 151 c) Prime Standard Freiverkehr 152 a) Einbeziehung 153 b) Folgepflichten 154 c) Entry Standard 154 (1) Zielgruppe 155 (2) Folgepflichten 155 2: Vereinigte Staaten von Amerika 156 A. Institutioneller Rahmen 157 I. Securities and Exchange Commission Organisation Aufgaben 158 a) Aufsicht 159 b) Verlautbarungen 159 II. Financial Accounting Standards Board Organisation Verlautbarungen 162 B. Gesetzliche Offenlegungspflichten 164 I. Einzelstaatliches Recht Gesellschaftsrecht 165 a) Revised Model Business Corporation Act 166 b) Delaware, New York und Kalifornien

13 2. Kapitalmarktrecht 168 a) Regelungsgegenstand 169 b) Uniform Securities Act 169 II. Bundesrecht Securities Act 172 a) Registrierungs- und Prospektpflichten 172 b) Gegenstand der Offenlegung Securities Exchange Act 174 a) Registrierungspflichten 175 b) Berichtspflichten 176 (1) Jahresberichte 176 (2) Quartalsberichte 177 (3) Ad-hoc-Berichte 177 c) Integrated Disclosure System Sarbanes-Oxley Act 178 a) Anwendungsbereich 179 b) Neuregelungen 180 C. Offenlegung außerhalb gesetzlicher Pflichten 181 I. Freiwillige Offenlegung Investor Relations Rating 182 II. Vertraglich vereinbarte Offenlegung 183 III. Selbstregulierte Offenlegung 184 D. Generally Accepted Accounting Principles 185 I. Accounting Standards Codification 186 II. Rechtliche Verbindlichkeit 187 E. Conceptual Framework 188 I. Zielsetzungen 189 II. Qualitative Merkmale 190 III. Ansatz und Bewertung 192 F. Ausschüttungsbemessung 192 I. Gesetzliche Begrenzungen 193 II. Financial Covenants 195 G. Steuerliche Gewinnermittlung 196 3: Vergleich 197 A. Funktionen der Rechnungslegung 198 I. Multifunktionalität 198 II. Monofunktionalität 199 B. Formen der Offenlegung 200 I. Kapitalmarktrechtliche Offenlegung 201 II. Gesellschaftsrechtliche Offenlegung

14 III. Freiwillige Offenlegung 206 C. Systemischer Rahmen 207 I. Rechtsordnung Regelungskompetenz Geltungsbereich 209 II. Finanz- und Kapitalmarkt Organisation Integration 212 D. Teleologie der Publizität 214 I. Gläubigerschutz Haftungsbeschränkung Schutzinstrumente 216 II. Anlegerschutz Anlagerisiken Schutzfunktionen 218 Dritter Teil: Internationales Gesellschaftsrecht 221 1: Rechtswahlfreiheit im Gesellschaftsrecht 222 A. Internationales Gesellschaftsrecht 222 I. Sitztheorie 223 II. Gründungstheorie 223 B. Centros 224 I. Verstoß gegen die Niederlassungsfreiheit 225 II. Beschränkungen der Niederlassungsfreiheit 225 C. Überseering 226 I. Reichweite der Niederlassungsfreiheit 227 II. Anerkennung der Rechts- und Parteifähigkeit 228 D. Inspire Art 229 I. Rechtmäßigkeit der Bestimmungen 230 II. Rechtfertigung der Beschränkungen 231 III. Informationsmodell 231 IV. Missbrauch der Niederlassungsfreiheit 232 V. Rechtsfolgen 233 E. Erstreckung auf Drittstaaten 234 I. Privilegierte Drittstaaten 235 II. Sonstige Drittstaaten 237 2: Auslandsgesellschaften mit inländischem Verwaltungssitz 239 A. Niederlassungsfreiheit

15 I. Primäre und sekundäre Niederlassungsfreiheit 240 II. Begriff der Zweigniederlassung 241 B. Gläubigerschutz 241 I. Vier-Faktoren-Test 242 II. Harmonisierter Gläubigerschutz 244 III. Allgemeines Verkehrsrecht 244 C. Publizität der Rechnungslegung 245 I. Rechnungslegung 246 II. Publizität Gesellschaftsrechtliche Publizität 247 a) Publizität der Hauptniederlassung 248 b) Publizität der Zweigniederlassung Kapitalmarktrechtliche Publizität 249 III. Rechtsfolgen 250 Vierter Teil: Ökonomische Analyse 253 1: Grundlagen 254 A. Annahmen 254 I. Methodologischer Individualismus 255 II. Knappheit der Ressourcen 255 III. Eigennutztheorem 256 IV. Rationales Verhalten 256 B. Ansätze 257 I. Property-Rights-Theorie Vorteilhaftigkeitskriterien Unternehmensverfassung 258 II. Transaktionskostentheorie Vertragstypen Transaktionskriterien 260 III. Principal-Agent-Theorie Konfliktsituation Lösungsstrategien 263 C. Kriterien 263 I. Effizienzprinzip Pareto-Effizienz Kaldor/Hicks-Kriterium 265 II. Konsensprinzip Faktischer Konsens Hypothetischer Konsens 267 D. Relevanz

16 2: Analyse 269 A. Erfordernis gesetzlicher Offenlegungspflichten 270 I. Anreize zur freiwilligen Offenlegung Agency Costs Signaling 272 II. Grenzen freiwilliger Offenlegung Kosten/Nutzen-Kalkül Kapitalmarkteffizienz Öffentliche Güter 275 B. Theorie der unvollständigen Verträge 275 I. Vollständige und unvollständige Verträge 276 II. Rekonstruktion des vollständigen Vertrages Referenzsystem Rechtsprechung des BGH 277 C. Vorbildfunktion gesetzlicher Vertragstypen 278 I. Kooperationsverträge 279 II. Interessenwahrungsverträge Interessenwahrungspflicht Gesetzliches Leitbild 281 III. Austauschverträge 283 D. Interessenwahrung im Gesellschaftsrecht 284 I. Shareholder Rechtsform der Gesellschaft Struktur der Anteilseigner 288 a) GmbH 288 b) Aktiengesellschaft 289 II. Stakeholder Gläubiger Sonstige 293 E. Rechnungslegung und Publizität 293 I. Elemente der Rechnungslegung 294 II. Tatbestand der Publizität 294 Schlussbetrachtung 297 Literaturverzeichnis