Die Gmbh im Umbruch MCI Societas Privata Europaea (SPE) Markus Frischhut. Folie 1

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2 Einwirkung Europarecht SPE Harmonisierung des nationalen Rechts Auswirkungen der Grundfreiheiten Supranationale Gesellschaften Rechtsetzung auf europäischer Ebene Bisherige Entwicklungen Wesentlicher Inhalt Anwendbares Recht Sitzverlegung Kritikpunkte Folie 2

3 Positivintegration: Harmonisierung des nationalen Rechts (Auswahl) Negativintegration: Grundfreiheiten des Binnenmarktes Supranationale Rechtsformen Richtlinie Gegenstand Stand AnwB 1. RL 68/151/EWG Publizitätsrichtlinie nunmehr RL 2009/101/EG AG und GmbH 2. RL 77/91/EWG Kapitalrichtlinie idf RL 2009/109/EG AG 3. RL 78/855/EWG nat. Verschmelzungsrichtlinie idf RL 2009/109/EG AG Vorschlag 5. RL Strukturrichtlinie zurückgezogen durch KOM(2001) 763 nunmehr RL 2007/36/EG, Aktionärsrechtsrichtlinie 6. RL 82/891/EWG nationale Spaltungsrichtlinie idf RL 2009/109/EG AG Vorschlag 9. RL Konzernrechtsrichtlinie 10. RL 2005/56/EG gü. Verschmelzungsrichtlinie idf RL 2009/109/EG AG und GmbH 11. RL 89/666/EWG Zweigniederlassungsrichtlinie AG und GmbH 12. RL 89/667/EWG Einpersonenrichtlinie nunmehr RL 2009/102/EG AG und GmbH Vorschlag 13. RL Übernahmeangebote nunmehr RL 2004/25/EG Vorschlag 14. RL Verlegung Satzungssitz zurückgezogen durch KOM(2007) 640 Folie 3

4 Positivintegration: Harmonisierung des nationalen Rechts Negativintegration: Grundfreiheiten des Binnenmarktes Supranationale Rechtsformen Betreffend Grundfreiheit Abhängigkeit Dauer Personen Niederlassungsfreiheit selbstständig dauernd Dienstleistungsfreiheit selbstständig kurzfristig Arbeitnehmerfreizügigkeit unselbstständig dauernd Entsenderichtlinie 98/71/EG unselbstständig kurfristig Waren Kapital Warenverkehr Kapitalverkehr Folie 4

5 Positivintegration: Harmonisierung des nationalen Rechts Negativintegration: Niederlassungsfreiheit (Auswahl Rsp EuGH) Supranationale Rechtsformen EuGH , Rs C-212/97, Centros, Slg 1999, I-1459, Rn 39; OGH , 6 Ob 43/04y, Gründungstheorie; wonach die NL-Freiheit (isd sog Gründungstheorie ) die sog Sitztheorie (isv 10 IPRG) verdrängt und somit der Zuzug einer ausländ Briefkastenfirma (Satzungssitz im Ausland, Verwaltungssitz im Inland) grundsätzlich möglich ist. EuGH , Rs C-411/03, SEVIC, Slg 2005, I-10805; wonach die Weigerung der Eintragung einer grenzüberschreitenden Verschmelzung (vgl nunmehr auch RL 2005/56/EG) in das dt Handelsregister gegen die NL-Freiheit verstößt. OGH , 6 Ob 146/06y, Löschung Zweigniederlassung; wonach die Zweigniederlassung einer in ihrem Heimatstaat nicht mehr bestehenden ausländ Gesellschaft (isd Centros-Rsp) im ö Firmenbuch zu löschen ist. Die Löschung wirkt dabei nur deklarativ. EuGH , Rs C-210/06, Cartesio, noch nicht in der Slg; wonach die NL-Freiheit beim gegenwärtigen Stand des Gemeinschaftsrechts nicht die Möglichkeit zur identitätswahrenden Wegverlegung des Verwaltungssitzes gebietet (der Zuzug ist hingegen nach der Rs Centros [s oben] grundsätzlich möglich) Quelle: Ranacher/Frischhut, Handbuch Anwendung des EU-Rechts mit Judikatur (EuGH, VfGH, VwGH, OGH), 2009, facultas.wuv, Seite 178 Folie 5

6 Positivintegration: Harmonisierung des nationalen Rechts Negativintegration: Grundfreiheiten des Binnenmarktes Supranationale Rechtsformen Rechtsform Rechtsquelle Charakteristika Europäische Wirtschaftliche Interessensvereinigung (EWIV) VO(EWG) Nr 2137/1985 (Link) Verweise auf nationales Recht Keine Gewinnerzielungsabsicht; Zweck der Vereinigung: Erleichterung der wirtschaftlichen Tätigkeit ihrer Mitglieder; keine beschränkte Haftung Grenzüberschreitung als Voraussetzung Europäische Aktiengesellschaft (SE) Europäische Genossenschaft (SCE) VO(EG) Nr 2157/2001 (Link) (bzw RL 2001/86/EG, Link) VO(EG) Nr 1435/2003 (Link) (bzw RL 2003/72/EG, Link) Verweise auf nationales Recht Keine Flexibilität; Arbeitnehmer-Mitbestimmung als Hemmschuh Mindestkapital: ,- Grenzüberschreitung als Voraussetzung Verweise auf nationales Recht Hauptzweck: den Bedarf ihrer Mitglieder zu decken und/oder deren wirtschaftliche und/oder soziale Tätigkeiten zu fördern Mindestkapital: ,- Grenzüberschreitung als Voraussetzung Europäische Privatgesellschaft (SPE) Vorschlag KOM(2008) 396 (Link) Weniger Verweise auf nationales Recht Flexible Gestaltung im Innenverhältnis, einfache Gründung, Möglichkeit zur Sitzverlegung Mindestkapital: 1,- Grenzüberschreitung NICHT als Voraussetzung Folie 6

7 Varianten: österr. GmbH engl. Limited etc europ. SPE Folie 7

8 Art 308 EGV: Vorschlag durch Kommission Art 308 EGV: Entscheidung durch Rat, Einstimmigkeit Art 308 EGV: EP nur angehört Art 352 Abs. 1 AEUV: EP muss zustimmen (abhängig von Inkrafttreten Vertrag von Lissabon; voraussichtlich ) Folie 8

9 Einwirkung Europarecht Harmonisierung des nationalen Rechts Auswirkungen der Grundfreiheiten Supranationale Gesellschaften Rechtsetzung auf europäischer Ebene SPE ( Europäische Privatgesellschaft mit beschränkter Haftung ) Bisherige Entwicklungen Wesentlicher Inhalt Anwendbares Recht Sitzverlegung Kritikpunkte Folie 9

10 Centros Überseering Inspire Art SEVIC Cartesio : Diskussion im Rat (Link) : Diskussion im Rat (Link) Priv. (dt./fr.) VO-Entwurf Winter- Bericht Ergebnisse Konsultat. Vorschlag KOM : Diskussion im Rat (Link) Aktionsplan GesR Machbarkeits studie Forderung Parlament Debatte EP (Link) geplante Geltung: SE SCE Europäische Stiftung Status quo: Link Folie 10

11 Grundzüge Wofür? Für wen? Firma Risiko KMU, Tochter- und Holdinggesellschaften von Konzernen etc; Vertrieb, Service Personenbezogene Kapitalgesellschaften Geschlossene Gesellschaft Sehr liberal; Zusatz SPE Beschränkte Haftung Durch eine oder mehrere natürliche oder juristische Person(en) Wieviel? Wie? 1,- (VO-Entwurf: ,-; EP: ,-) Gründung Eintrittshürde Wie? Internationalität Vereinfachung Neugründung oder Umgründung (Umwandlung, Verschmelzung, Spaltung) Grenzüberschreitung nicht als Voraussetzung (Nichtoffizielle) Mustersatzung (vgl Sachverständigenausschuss CG & GR) Folie 11

12 Gesellschaftsrechtliche Aspekte Struktur Flexibilität Haftung... Schutz Wahlweise monistisch oder dualistisch Weitestgehende Vertragsfreiheit im Innenverhältnis... der Leitungsorgan gegenüber Gesellschaft, nicht geg. Gesellschaftern (Verweis auf nat R) Diverse Minderheitenrechte (ab 5% der Stimmrechte; noch 10% nach VO-Entwurf) Arbeitnehmer Mitbestimmung Variante 1 Verweis auf nationales Recht (VO-Entwurf) Variante Wie? 2 Begrenzung auf KMU mit max. 500 Variante 3 Arbeitnehmern (dafür keine Mitbestimmung) Orientiert am SE-Modell Supranationalität Rechtsakt Verweis auf nat R Verordnung: gilt unmittelbar in jedem Mitgliedstaat Soweit wie möglich ohne Verweise auf nat R Ansonsten 27 (EU) + 3 (EWR) Varianten Folie 12

13 Zwingende Regelungen SPE-VO Satzung der SPE (inkl. Regelungsaufträge gemäß Anhang I) Anwendbares Recht Nationales Recht (MS des Satzungssitzes; Recht das auf GmbHs anwendbar) Explizite Verweise: - Art 25 VOV (Buchführung) - Art 27 Abs 4 UAbs 2 VOV (Beschlussanfechtung) - Art 30 Abs 3 und 4 VOV (disqualification) - Art 31 Abs 5 VOV (Haftung Unternehmensleitung) - Art 39 VOV (Umgründungen) - Art 40 Abs 3 VOV (Insolvenz etc) - Art 41 VOV (Ungültigkeit) - Art 44 VOV (Sanktionen) Sonstige Bereiche: Bereiche die durch Statut nicht geregelt werden (zb Arbeits- und Steuerrecht etc) Folie 13

14 Nationale Gesellschaften Supranationale Gesellschaften Verlegung Satzungssitz Derzeit nicht möglich Vorschlag für eine 14. RL zur Verlegung des Satzungssitzes Plan von Kommission im Herbst 2007 aufgegeben (Link) Parlament nach wie vor für RL (Link) SE, SCE, EWIV: möglich (Art 8 SE-VO; Art 7 SCE-VO; Art 13f EWIV-VO) SPE: möglich (Art 35 ff VOV) Verlegung Verwaltungssitz Rs Centros, Link: möglich Verbot von Zuzugsbeschränkungen Möglichkeit der Gründung von Briefkastenfirmen Rs Daily Mail, Link: Möglichkeit von Wegzugsbeschränkungen Rs Cartesio, Link: GA: Verbot von Wegzugsbeschränkungen EuGH: Möglichkeit von Wegzugsbeschränkungen EWIV, SE und SCE: nicht möglich (vgl zb Art 7 SE-VO) SPE: möglich Verwaltungs- und Satzungssitz können auseinanderfallen (Art 7 Abs 2 VOV) Dh Centros-Rsp sinngemäß auch auf SPE anwendbar Folie 14

15 Kritikpunkte (Auswahl) Grenzüberschreitung: keine Voraussetzung Möglichkeit Auseinanderfallen von Satzungssitz und Verwaltungssitz (Art 7 Abs 2) Eintragungskontrolle: entweder oder (Art 10 Abs 3) Mindestkapital (Art 19 Abs 4) Haftung von Mitgliedern der Unternehmensleitung (Art 31) Regelungsaufträge gem Anhang I etc Positionspapiere (Auswahl) vgl auch Österreich: Bundesministerium für Justiz Link Deutschland: Beschluss des Bundesrates, BR-Drucks. 479/08 (Beschluss) vom Link Stellungnahme des Deutschen Notarvereins vom Link Folie 15

16 MCI MANAGEMENT CENTER INNSBRUCK DIE UNTERNEHMERISCHE HOCHSCHULE MCI MANAGEMENT CENTER INNSBRUCK Bachelorstudiengang Management & Recht Master's program International Business & Law Dr. Markus Frischhut, LL.M. Universitätsstraße 15, 6020 Innsbruck Tel: , Fax: Folie 16

17 Dok 16400/1/08 from Presidency to Permanent Representatives Committee / Council (Competitiveness) from 28 November 2008 (Link) Relationship with national law: Many delegations wanted a broader reference to national law in the event of shortcomings in the Regulation or the articles of association. The Presidency believes that a compromise could be worked out on the basis of broader references to national law in order to avoid any legal vacuum, while maintaining contractual freedom. Cross-border element: A number of Member States did not want a cross-border element inserted; conversely, others thought it was necessary. In particular, the lack of a cross-border element raised doubts on the part of some delegations with regard to the principle of subsidiarity. In Coreper on 26 November 2008, the Council Legal Service clarified that the lack of a cross-border element in the statute for the SPE did not constitute a legal difficulty. To address these concerns, the Presidency proposed that the business object of the SPE should contain a reference to a cross-border element which might simply result from an intention to conduct cross-border business or the place of residence of the shareholders, without disappearance of this element jeopardising the existence or continued business of the SPE. Folie 17

18 Dok 16400/1/08 from Presidency to Permanent Representatives Committee / Council (Competitiveness) from 28 November 2008 (Link) Control on legality: To address these concerns, the Presidency proposed to amend the draft by inserting references to a notary and to self-certification, while keeping the idea of a single check, in line with the wishes of the majority of Member States. Registered office: The Presidency proposed a compromise solution whereby the rules for establishing the seat would be left to national law, in accordance with Community law. Capital: The Presidency suggested continuing the discussions on the basis of the EUR 1 figure, while giving appropriate guarantees to SMEs, the extent of which would need to be explored further. Liability and obligations of directors: Consensus seems to have been reached on a set of minimum principles for directors obligations which would be common to all Member States and defined at Community level. In addition to those, obligations and liability must be governed by each Member State's national law. Employee participation: Different positions have been expressed as regards the rules on employee participation. In detailed discussions conducted at several Working Party meetings (3 October, 28 October and 10 November) the Presidency brought together delegations' concerns about the scope of the rules on participation. Folie 18

19 Dok 9658/09 from Presidency to Permanent Representatives Committee / Council (Competitiveness) from 8 May 2009 (Link) Folie 19

20 Dok 9658/09 from Presidency to Permanent Representatives Committee / Council (Competitiveness) from 8 May 2009 (Link) Folie 20

21 Folie 21

22 Folie 22

23 Art 4 VOV (subsidiäre Anwendung des nationalen GmbH Rechts) Art 8 Abs 3 lit b VOV (Satzungsänderungen gegenüber Dritten) Art 11 Abs 1 VOV (Publikationsvorschriften) Art 13 VOV (Zweigniederlassungen) Art 27 Abs 7 VOV (Zeitpunkt Wirkung Beschlussanfechtung gegenüber Dritten) Art 32 VOV (Geschäfte mit nahestehenden Personen) Art 34 Abs 3 VOV (grenzüberschreitende Verschmelzung) Folie 23

24 Art 16 Abs 5 VOV (Gutglaubenserwerb von Anteilen) Art 20 Abs 3 VOV (Entgelt für Anteile) Art 23 Abs 6 VOV (Löschung der Anteile) Art 25 VOV (Buchführung) Art 27 Abs 4 UAbs 2 VOV (Beschlussanfechtung) Art 30 Abs 3 und 4 VOV (disqualification von Unternehmensleitung) Art 31 Abs 5 VOV (Haftung Unternehmensleitung generell, insbesondere gegenüber anderen als der SPE) Art 39 VOV (Umgründungen: Umwandlung, Verschmelzung, Spaltung) Art 40 Abs 1 lit c und Abs 2 VOV (weitere Auflösungstatbestände, bzw Auflösung als solches) Art 40 Abs 3 VOV (Liquidation, Insolvenz, Zahlungseinstellung etc) Art 41 VOV (Ungültigkeit) Art 43 VOV (pauschaler Verweis betreffend Wirksamwerden VO) Art 44 VOV (Sanktionen bei Verstößen gegen VO) Folie 24

25 Proposal of Merkel: Commission proposals that had not been approved by the Council of Ministers and the European Parliament would fall by the wayside. [Barroso] promised instead to review all outstanding proposals following the Parliament elections. Folie 25

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