P+P Pöllath + Partners Rechtsanwälte Steuerberater. Berlin Frankfurt München

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1 P+P Pöllath + Partners Rechtsanwälte Steuerberater Berlin Frankfurt München

2 NUMOV (Nah- und Mittelostverein e. V.) Finanzierungskonferenz Naher und Mittlerer Osten , Deutsche Bank AG, Frankfurt am Main Islamic Finance Dr. Andreas Junius

3 Road Map Grundlagen der Islamic Finance Investitionsstrukturen Trends Road Map

4 Grundlagen Islam ist nicht nur eine Religion, sondern a way of life Koran regelt alle Lebensbereiche des gläubigen Moslems Shari ah umfasst Ge- und Verbote des wirtschaftlichen Handelns (Zinsverbot ist nicht alles) Halal vs. Haram Wesentliche Shari ah-grundsätze Hauptsächliche Rechtsquellen Verschiedene Glaubensrichtungen (MENA Südostasien) Entwicklung der Islamic Finance Fatawa Shari ah Scholars Dow Jones Islamic Index Fatawa 1998 und 2003

5 Strukturen Strukturen Eigenkapitalinvestition / Fremdfinanzierung Beschränkungen hinsichtlich des Targets Beschränkungen hinsichtlich der Beteiligungs- bzw. Investitionsform

6 Strukturen Voraussetzungen der Zielgesellschaft / Target Geschäftsbetrieb (Halal / Haram) aber: permissible impurity Reinigung Größenordnung der Riba-Elemente AR / Total Debt / Cash-Marketable Securities: je < 33 % des Börsen-/Unternehmenswerts Problem: volatile Unternehmensbewertungen Bei Real Estate: Gewisse Zinseinkünfte zulässig; Tenant Mix (Restaurants, Hotels, Banken etc.)

7 Strukturen Koran-Konformes Investitionsformat Keine festrentierlichen Investitionen Keine Vorzugsanteile aber: verschiedene Anteilsgattungen möglich

8 Strukturen Koran-Konformes Investitionsformat Bei Investitionen in oder durch einen Fonds: Fondsstruktur muss Shari ah-konform sein Gewinnverteilung Carried Interest Keine Zinselemente Einziehung von Anteilen Gewährleistung der Konformität des Portfolios Shari ah Board Problem der Öffnung konventioneller Fonds für islamische Investoren

9 Strukturen 4 ausgewählte Strukturbeispiele Gemeinsamkeit: Trennung von Ownership / Control und Finanzierung / Haram-Teil Trust Structure : Equity Investment mit Junior Loan-Zügen, Target Company mit Purity Issues Sukuk al-ijara: kann zur mittel- bis langfristigen Finanzierung des Targets verwendet werden (aber auch zur Akquisitionsfinanzierung) Islamic Fremdfinanzierung auf Target- (nicht Käufer-) Leveraged Buy-Out: Ebene; Valuta wird zur Redemption der Verkäuferanteile verwendet (in Höhe der Fremdfinanzierungsquote); interessanter Steuereffekt Mudaraba-Struktur: bei Projektfinanzierungen

10 Strukturbeispiele compliant non-compliant Islamic Investor Trust Structure On-shore Holding Corp. Independent Trust Advisor Trust Shareholders Holding LLC Target Company

11 Strukturbeispiele Sukuk Holders Sukuk al-ijara Off-shore Issuing Entity Lease (Ijara) Understanding to Purchase Understanding to Sell Managing Contractor Agreement Customer Agreements Operating Company Occupational Tenants Occupational Tenant Leases

12 Strukturbeispiele Non-Compliant Debt Portion Compliant Equity Portion Conventional Bank Selling Shareholders Share Purchase Islamic Investor(s) Conventional Loan Agreement Other Loan Documents Share Redemption Lease (Ijra) on Target Assets GSS Funding Company (Orphan) Understanding to Purchase Understanding to Sell Managing Contractor Agreement Target Company Customers

13 Strukturbeispiele Constructio n Istisna Agreement Sukuk Holders Rabb ul-maal Sukuk al-mudaraba Lease Islamic Investor Construction Arranger Construction Terms General Contractor Funding Company Mudarib Contractor Consents Understanding to Purchase Understanding to Sell Managing Contractor Agreement Project Company Off-takers/ Occupational Tenant Leases Off-takers/ Tenants

14 Weitere Finanzierungsformen Weitere Finanzierungsformen Grundformen, die bei Finanzierungen Anwendung finden (z.t. in Kombination) Murabaha cost-plus (Kauf mit Zahlungsziel) Variante: Commodities Murabaha Ijara Miete Istisna a Werk(lieferungs)vertrag (Projektfinanzierung) Mudaraba JV zwischen Investor und Unternehmer (Mudarib) Musharaka JV / Personengesellschaft zur gemeinsamen Finanzierung (Syndizierte Finanzierungen) Diminishing Musharaka (Grundstücks-) Finanzierungen Salam Kaufvertrag mit Lieferung in der Zukunft Sukuk Islamische Schuldverschreibung Unterschiedliches Risikoprofil des Finanzierers Finanzierer ist Intermediar

15 Trends Trends Balanceakt zwischen religiöser Doktrin, Realität globaler Märkte und Interesse am Wachstum des Bereichs Islamic Finance Doctrine of Necessity vs. Strukturenmissbrauch Scholars: Von der Islamisierung konventioneller Strukturen hin zu eigenständigen Islamic Finance Strukturen Exponentiell wachsender Sektor: Warum? Relativ unbeackertes Feld in Kontinentaleuropa Sachsen-Anhalt Sukuk and beyond Standardisierungsbestrebungen (AAOIFI, IDB, ISFB) Regulatory / Tax Relief Sekundärmärkte?

16 Vielen Dank für Ihre Aufmerksamkeit. Dr. Andreas Junius Main Areas: Mergers and Acquisitions, Private Equity, Venture Capital, Asset Finance [hier Bild Vortragender + Animation wie Text rechts ] Corporate and Securities, Islamic and OIC Jurisdictions Finance and Investment, Crossborder-Transactions for Institutional Investors and Financiers as well as sophisticated Borrowers based in the US, the MENA Region and Continental Europe P+P Pöllath + Partners Frankfurt Andreas.Junius@pplaw.com Tel.: +49 (69)

17 Koran Koran (Q ran) = Rezitation der Offenbarungen Mohammeds durch den Erzengel Gabriel (610 A.D.) zurück

18 Glaubensrichtungen Sunniten vs. Schiiten Grundstreit: Nachfolge Mohammeds 632 Shia : Mohammeds Schwiegersohn und Vetter Ali = ( Partei ) einziger Nachfolger ( Kalif ); nur Abkömmlinge Mohammeds können Führer ( Imam ) der muslimischen Gemeinde sein. Sunna : Nachfolge ungelöst. Selbstbestimmung aus engem ( Gewohnheit ) Kampfgefährtenkreis. Mehrheit wählte Abu Bakkar. Unterschiedliche Rechtsentwicklung, aber viele Gemeinsamkeiten. Traditionelle gegenseitige Abneigung 4 unterschiedliche Sunnitische Schulen (nach ihren Gründern benannt: Hanbali, Maliki, Hanafi, Shafiti) 3 unterschiedliche Schiitische Schulen (12er, 5er und 7er Imame) Mittlerer Osten, Nordafrika, Südostasien zurück

19 Halal vs. Haram Halal = rein, erlaubt Haram = unrein, verboten Grundsatz: Erlaubt ist, was nicht haram ist zurück

20 Fatwa Fatawa Fatwa (Plural Fatawa) = Gutachten eines oder mehrerer anerkannter Gelehrter zurück

21 Rechtsquellen Koran = Rezitation des bei Allah befindlichen Buchs aller Bücher, das dem Propheten Mohammed im Jahr 610 durch den Erzengel Gabriel offenbart wurde Hadith und Sunna Handlungen = Überlieferung von Zitaten und des Propheten Mohammed und seiner Genossen Ijma Qiyas = Konsens der Gelehrten = Analogie zurück

22 Islam 5 Säulen Bekenntnis zu Allah (Schahada) (5mal tägliches) Gebet (Salat) Almosen-Spenden: < 20% (Zakat) Fasten im Ramadan (Saum) Pilgern nach Mekka (Hadsch) mindestens einmal im Leben zurück

23 Shari ah = der von Gott gebahnte Weg = Gesamtheit aller rechtlichen und religiösen Verhaltensnormen Mechanismen zur Normfindung des Islam Interpretationsvorschriften zurück

24 Shari ah-grundsätze (1) Verbotene Tätigkeiten oder Geschäftszweige Produktion oder Vertrieb von Schweinefleisch zum menschlichen Verzehr Produktion oder Vertrieb von Alkohol zum menschlichen Verzehr Produktion und Vertrieb von Tabak? Zinsgeschäfte (Riba) Spiel und Wette (Gharrar) Prostitution und Pornografie Waffenproduktion und Vertrieb Bestimmte Unterhaltungsformen? Spekulation (Maisir) Ungerechtfertigte Bereicherung Ausbeutung anderer weiter zu (2) Geboten

25 Shari ah-grundsätze (2) Gebote Investition muss ausgewogenes Verhältnis von Risiko und Gewinn haben Gemeinsame Investition muss partnerschaftlich mit fairer Verteilung von Verlusten und Gewinnen sein Fairness auch bei sonstigen Geschäftsbeziehungen, etwa Auftrag, Miete Möglichst nahe Anlehnung an historisch überlieferte Vertrags- und Transaktionsformen (z.b. Murabaha, Muscharaka, Mudaraba, Wakalah, Ijara) weiter zu (3) Sonstiges/Konsequenzen

26 Sonstiges Konsequenzen Darlehen möglich, aber unverzinst Shari ah-grundsätze (3) Keine Unterstützung von Verbotenem: Keine Sicherheiten für verzinsliche Darlehen Dritter Kein Handel mit (zinslosen) Forderungen über/unter Par Verbot (grds.) von Vorzugsausschüttungen (Vorzugsaktien, sonstigen Fixed- Return-Investments) Keine (Rückzahlungs-) Garantien (Exkurs: First Islamic Bank of Britain; Sukuk- Problematik) Versicherungen sind der Shari ah grundsätzlich fremd (aber: Takaful auf Gegenseitigkeit) Beschränkungen bei sog. Triple-Net-Leases (keine Abwälzung typischer Eigentümerrisiken auf Mieter Structural Maintenance/Insurance Kein Mietzins nach Vertragsbeendigung zurück

27 Entwicklung der Islamic Finance (1) Im osmanischen Reich und unter Kolonialherrschaft des Westens / Protektoratszeit Shari ah rein akademisch / religiös im Fokus Kaum Scholars mit Geschäfts- oder Finanzerfahrung Mit Unabhängigkeit in 50/60er Jahren wachsende Identifizierung mit dem Islam wirtschaftliche Unabhängigkeit the thinking begins weiter zu (2)

28 Entwicklung der Islamic Finance (2) Späte 60 / 70er bis 80er Jahre Steigender Ölreichtum Bedürfnis nach Anlage, Islamic Banking aber mit Fokus auf Einlagengeschäft Wachsendes Bankgeschäft Problemlösungen gesucht Shari ah Scholars gefordert meist Akademiker ohne praktische Erfahrung aber Entwicklungsphase beginnt Angeführt durch die Bankenindustrie, größere und komplexere Transaktionen, mit Fragestellungen, die auch akademisch noch nicht behandelt wurden Keine Kodifikation, aber Auslegung/Anwendung der Rechtsquellen, von Fatawa anderer etc. Die traditionellen Vertragstypen als Basis, sehr rigide und unflexibel weiter zu (3)

29 Entwicklung der Islamic Finance (3) ab den 90er Jahren als Bausteine oder Elemente weiterentwickelter Strukturen, neue Produkte Moderne Islamic Finance beginnt Mehr Scholars, größere Erfahrung, Institutionen schalten sich ein (Fiqh Akademie der Organization of the Islamic Conference (OIC), Shari ah Supervisory Board der Islamic Development Bank (IDB), Accounting and Auditing Organization for Islamic Financial Institutions (AAOIFI)) Konvergenz der 4 Sunni-Richtungen Durchbruch mit der sog. Dow Jones Fatwa (dazu später) zurück

30 Dow Jones Islamic Index Fatwa (1) Vor 1998: jede noch so geringe Non-compliance führte zur Unzulässigkeit der Transaktion da jedes Großunternehmen z. B. in irgendeiner Form fremdfinanziert ist, war gläubigen Moslems der Zugang zu den Aktienmärkten versagt. Entwicklungshemmend. Dow Jones Fatwa: in gewissen Grenzen sind Unreinheiten erlaubt Reinigungsmöglichkeit Targets Financial Tests hinsichtlich Fremdfinanzierung des weiter zu (2)

31 Dow Jones Islamic Index Fatwa (2) Financial tests: Total accounts receivable / market capitalization < 33% (originally 45%) Total debt (short-term and long-term) / market capitalization < 33% Total cash plus marketable securities / market capitalization < 33% weiter zu (3)

32 Dow Jones Islamic Index Fatwa (3) Anwendbar auf alle Investitionen Erlaubte Unreinheit in Abstimmung mit Shari ah Scholars Reinigung durch Spende bei Mietobjekt Verpflichtung zur Kündigung zum nächstmöglichen Zeitpunkt / keine Verlängerung, Einwirken auf Mieter Analog bei anderen Investitionsobjekten mit unreiner Komponente Schwierigkeiten mit Financial Tests, weil Market Cap sehr volatil Diskussion: total interest income and expense zu gross revenues zurück

33 Profil ist Kombination von Shari ah Scholars (1) Religiöser Akzeptanz (auch durch Anhänger anderer Schulen) und Kenntnis und Erfahrung im Geschäfts- und Finanzbereich, einschließlich gängiger Produkte und Strukturen (islamisch und konventionell) Keine formelle Zertifizierung Einzel-Scholars und Shari ah Boards Boards in der Regel 3-5 Scholars, oft ein Vorsitzender Unternehmen, Finanzinstitute, Fondsgesellschaften Individuen Aufgaben Gesellschaftsgründung / Fund Formation Periodische Überprüfung der laufenden Geschäfte Ad-hoc Beratung (informell oder durch Fatwa), z.b. bei Emissionen, Akquisitionen, auf Anfrage weiter zu (2)

34 Qualifizierte Scholars sind rar Shari ah Scholars (2) Hoher Marktwert Die großen Finanzinstitute haben großteils die gleichen Scholars Vertraulichkeit wird nicht thematisiert Nachwuchsförderung Standardisierungsbemühungen Malaysia Eigene Erfahrung In der Regel sehr hilfreich In erster Linie Kleriker, so motiviert und auch zu behandeln Müssen frühzeitig eingebracht werden Interesse an Marktentwicklung Innovativen Ideen zurück