Die Regulierung der Vergütung von Organmitgliedern und Angestellten im Aktien- und Kapitalmarktrecht

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1 Göttinger Schriften zum Wirtschaftsrecht 3 Die Regulierung der Vergütung von Organmitgliedern und Angestellten im Aktien- und Kapitalmarktrecht Bearbeitet von Julius Raapke 1. Auflage Buch. XIV, 397 S. Hardcover ISBN Format (B x L): 14,8 x 21 cm Gewicht: 630 g Recht > Handelsrecht, Wirtschaftsrecht > Gesellschaftsrecht > Aktiengesetz schnell und portofrei erhältlich bei Die Online-Fachbuchhandlung beck-shop.de ist spezialisiert auf Fachbücher, insbesondere Recht, Steuern und Wirtschaft. Im Sortiment finden Sie alle Medien (Bücher, Zeitschriften, CDs, ebooks, etc.) aller Verlage. Ergänzt wird das Programm durch Services wie Neuerscheinungsdienst oder Zusammenstellungen von Büchern zu Sonderpreisen. Der Shop führt mehr als 8 Millionen Produkte.

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3 Inhaltsverzeichnis 1. TEIL EINLEITUNG TEIL REGULIERUNGSBEGRIFF UND -BEDARF... 3 A. Regulierungsbegriff... 3 B. Genereller Regulierungsbedarf bei der Vergütung... 4 I. Feste Vergütungsbestandteile... 5 II. Nebenleistungen... 5 III. Variable Vergütungsbestandteile Bemessungsgrundlagen variabler Vergütungsbestandteile... 7 a) Tantiemen und Boni... 8 b) Aktienkursbezogene Vergütungen... 9 aa) Aktien und Aktienoptionen... 9 bb) Stock Appreciation Rights und Phantom Stocks Vor- und Nachteile von variablen Vergütungsbestandteilen a) Anreiz- und Motivationsfunktion aa) Ausgangspunkt: Prinzipal-Agenten-Theorie bb) Weiterentwicklung durch den Shareholder Value-Ansatz b) Gefahr der Überkompensation und weiterer Fehlanreize aa) Einschränkung durch die Managerialismustheorie bb) Kritik der Psychologischen Ökonomik/ Behavioral Finance (1) Verdrängungseffekt (2) Gefahr weiterer Fehlanreize cc) Wirtschaftsethischer Grundsatz der Verteilungsgerechtigkeit dd) Kritik an der wirtschaftsethischen Betrachtungsweise IV. Fazit C. Besonderheiten bei Instituten des Kapitalmarkts I. Erkenntnisse der Finanzmarkt- und Wirtschaftskrise Verlauf der Finanzmarkt- und Wirtschaftskrise Variable Vergütungsbestandteile als Mitursache II. Regulatorische Konsequenzen Unterschiede zwischen Aktien- und Kapitalmarktrecht Schädliche Anreize und Regulierungsansatz D. Fazit: Regulierungsbegriff und Regulierungsbedarf... 32

4 XII Inhaltsverzeichnis 3. TEIL VERGÜTUNGSREGULIERUNG IM AKTIENRECHT A. Vergütungskompetenz im Aktienrecht I. Zuständigkeit für die Vorstandsvergütung Zuständigkeit des Aufsichtsrats für die Vergütungsentscheidung a) Grundlage des Vergütungsanspruchs b) Ausschließliche Zuständigkeit des Aufsichtsrats c) Übertragbarkeit auf einen Ausschuss aa) Delegationsverbot des 107 Abs. 3 S. 3, 87 Abs. 1, 2 S. 1, 2 AktG bb) Reichweite des Delegationsverbots cc) Kritik an dem Delegationsverbot d) Rechtsfolgen eines Verstoßes gegen 84 Abs. 1, 107 Abs. 3 AktG e) Empfehlung zur Einrichtung eines Vergütungsausschusses aa) Vorgaben der EU-Kommissions Empfehlung (2005/162/EG) bb) Ergänzende Empfehlung der EU-Kommission (2009/385/EG) cc) Nationale Umsetzung (1) Einsetzung und Aufgaben eines Vergütungsausschusses (2) Unabhängige Besetzung des Vergütungsausschusses (3) Sachverständiges Ausschussmitglied (4) Hinzuziehung eines unabhängigen Vergütungsberaters (a) Zweck des Unabhängigkeitserfordernisses (b) Begriff der Unabhängigkeit (c) Beurteilung der Unabhängigkeit (d) Personelle Reichweite des Unabhängigkeitsgebots (e) Gefährdung der Unabhängigkeit (aa) Geschäftliche Beziehungen (bb) Finanzielle Beziehungen (cc) Persönliche Beziehungen (dd) Sonstige Beziehungen f) Zusammenfassung zur Zuständigkeit des Aufsichtsrats Kontrolle der Vergütung durch die Hauptversammlung a) Internationale Entwicklung b) Europäische Vorgaben c) Meinungsbild vor Einführung des 120 Abs. 4 AktG d) Regelungszweck des 120 Abs. 4 AktG e) Die Regelung des 120 Abs. 4 S. 1 AktG im Einzelnen aa) Anwendungsbereich: börsennotierte Aktiengesellschaften bb) Initiativrecht (1) Vorschlagsrecht von Vorstand und Aufsichtsrat (2) Aktionäre... 65

5 Inhaltsverzeichnis XIII cc) Häufigkeit der Billigung des Vergütungssystems dd) Beschluss über die Billigung des Systems zur Vergütung (1) Beschlussgegenstand: Vergütungssystem (2) Informationsgrundlage des Hauptversammlungsbeschlusses (a) Vor der Hauptversammlung (b) Während der Hauptversammlung (c) Fazit: Faktische Veröffentlichungspflicht (3) Billigung oder Missbilligung des Vergütungssystems ee) Rechtsfolgen des Vergütungsvotums, 120 Abs. 4 S. 2, 3 AktG (1) Unverbindlichkeit des Beschlusses (2) Keine Entlastung des Aufsichtsrat, 120 Abs. 4 S. 2, 2. HS AktG (3) Folgen der Missbilligung des Vergütungssystems (4) Auswirkungen auf die Vergütungskompetenz und -verträge (a) Vertragsänderung gemäß 311 Abs. 1 BGB (b) Wegfall der Geschäftsgrundlage gemäß 313 Abs. 1 BGB (c) Vereinbarung von Änderungsklauseln (5) Unanfechtbarkeit des Hauptversammlungsvotums 120 Abs. 4 S. 3 AktG ff) Beschlussqualität des Vergütungsvotums gg) Erste empirische Erfahrungen mit dem Vergütungsvotum f) Weitere Kontroll- und Mitwirkungsbefugnisse der Hauptversammlung aa) Zulässigkeit von Satzungsregelungen bb) Vorstandsvergütung und Entlastung gemäß 120 Abs. 1, 2 AktG (1) Vorstandsvergütung als Gegenstand der Entlastung der Aufsichtsratsmitglieder, 120 Abs. 1 AktG (2) Entlastung des Vorstands, 120 Abs. 1, 2 AktG (3) Verhältnis des 120 Abs. 4 AktG zur Entlastung (4) Ergebnis: Vorstandsvergütung und Entlastung cc) Hauptversammlungsbeschluss zur Vorstandsvergütung gemäß 119 Abs. 2 AktG (1) Vorlagebefugnis des Vorstands gemäß 119 Abs. 2 AktG (2) Vorlagebefugnis des Aufsichtsrats analog 119 Abs. 2 AktG (a) Planwidrige Regelungslücke (b) Vergleichbare Interessenlage (c) Fazit (3) Umfang der Entscheidungsbefugnis der Hauptversammlung analog 119 Abs. 2 AktG (4) Ergebnis: Hauptversammlungsbeschluss zur Vorstandsvergütung gemäß 119 Abs. 2 AktG dd) Abberufung der Aufsichtsratsmitglieder ee) Folgerungen für nicht börsennotierte Aktiengesellschaften... 94

6 XIV Inhaltsverzeichnis (1) Rechte außerhalb von 120 Abs. 4 AktG (2) Satzungsmäßige Anwendung des 120 Abs. 4 AktG g) Fazit: Kontrolle der Vergütung durch die Hauptversammlung Gesetzgeberische Reformmöglichkeiten a) Ganz oder teilweise Entpflichtung des Aufsichtsrats b) Zulassung von Satzungsregelungen c) Vergütungshöchstgrenzen durch Hauptversammlungsbeschluss d) Mitarbeiterentscheidung über Vorstandsvergütung e) Fazit: Gesetzgeberische Reformmöglichkeiten Zuständigkeitszuordnung für aktienkursbezogene Vergütungen a) Empfehlung der EU-Kommission b) Aktien und Aktienoptionen aa) Zuständigkeit der Hauptversammlung bb) Zuständigkeit des Aufsichtsrats cc) Zuständigkeit für das Repricing bzw. Canceling und Reissuing c) Virtuelle Aktien und Aktienoptionsprogramme d) Zwischenergebnis: Zuständigkeitszuordnung für aktienkursbezogene Vergütungen Ergebnis: Zuständigkeit für die Vorstandsvergütung II. Zuständigkeit für die Aufsichtsratsvergütung Rechtsgrundlage und Zuständigkeit, 113 Abs. 1 S. 1, 2 AktG Formelle Anforderungen a) Satzungsregelung b) Hauptversammlungsbeschluss Rechtsfolgen eines Verstoßes gegen die Zuständigkeitsordnung III. Zuständigkeit für die Angestelltenvergütung IV. Fazit: Vergütungskompetenz im Aktienrecht B. Materielle Regulierung der Vergütung I. Materielle Anforderungen an die Vorstandsvergütung Europäische Vorgaben zur materiellen Regulierung a) Aktionsplan und Empfehlung der EU-Kommission (2004/913/EG) b) EU-Kommissionsempfehlung (2009/385/EG) Zentralnorm des 87 Abs. 1 AktG a) Geschichtliche Entwicklung des 87 AktG aa) Dritte Notverordnung 1931 und Aktiengesetz bb) Aktiengesetz cc) TransPuG 2002: Aufhebung des 86 AktG dd) VorstAG b) Regelungszweck und Systematik des 87 AktG c) Angemessenheitsgebots des 87 Abs. 1 S. 1 AktG

7 Inhaltsverzeichnis XV aa) Anwendungsbereich des Angemessenheitsgebots bb) Sachliche Bezugsgröße für die Angemessenheit (1) Keine Verschärfung durch Ziffer Abs. 2 DCGK (2) Begriff der Gesamtbezüge cc) Entsprechende Anwendbarkeit gemäß 87 Abs. 1 S. 4 AktG dd) Individuelle Beurteilung für jedes Vorstandsmitglied ee) Bezugskriterien der Angemessenheit, 87 Abs. 1 S. 1 AktG (1) Aufgaben des Vorstandsmitglieds (2) Leistungen des Vorstandsmitglieds (a) Begriff der Leistung (b) Individueller Leistungsbezug (3) Lage der Gesellschaft (4) Sonstige Angemessenheitskriterien ff) Gesetzliche Obergrenze: Üblichkeit der Vergütung (1) Systematik (2) Beurteilung der Üblichkeit (a) Horizontale Vergleichbarkeit (b) Vertikalität (3) Besondere, rechtfertigende Gründe gg) Beurteilung der Angemessenheit (1) Vergütungsobergrenzen und Orientierungsgrößen (a) Obligatorische Vergütungsobergrenzen bzw. feste Relationen De lege ferenda (b) Unverbindliche Orientierungsgrößen (c) Ausstrahlungswirkung des 5 Abs. 2 Nr. 4 lit. a) S. 3 FMStFV (2) Wahrung des aktienrechtlichen Kompetenzgefüges (3) Unternehmensinteresse (4) Ausschluss unangemessener Vergütungsgestaltungen hh) Ergebnis: Angemessenheitsgebot i.s.d. 87 Abs. 1 S. 1 AktG d) Anforderungen an die Vergütungsstruktur, 87 Abs. 1 S. 2, 3 AktG aa) Rechtslage vor Einführung des 87 Abs. 1 S. 2, 3 AktG bb) Nachhaltigkeitsgebot im Sinne des 87 Abs. 1 S. 2, 3 AktG (1) Ziel der nachhaltigen Unternehmensentwicklung (a) Negativer Bedeutungsgehalt (b) Positiver Bedeutungsgehalt (c) Begriff der Unternehmensentwicklung (2) Folgerungen für die Vergütungsstruktur (3) Umsetzung der nachhaltigen Unternehmensentwicklung, 87 Abs. 1 S. 3 AktG (a) Rechtswirkungen der Soll-Bestimmungen

8 XVI Inhaltsverzeichnis (b) Mehrjährige Bemessungsgrundlage, 87 Abs. 1 S. 3, 1. Hs. AktG (aa) Begriff der Mehrjährigkeit (bb) Bemessungsgrundlage (cc) Ausnahmen von der mehrjährigen Bemessungsgrundlage (c) Begrenzungsmöglichkeit bei außerordentlicher Entwicklung 87 Abs. 1 S. 3, 2. Hs. AktG (4) Sonderproblem: Ausscheiden des Vorstandsmitglieds (5) Ausnahme: Aktiengesellschaft auf Auflösung cc) Anforderungen des DCGK an die Vergütungsstruktur dd) Auswirkungen auf nicht börsennotierte Aktiengesellschaften ee) Ergebnis: Anforderungen an die Vergütungsstruktur, 87 Abs. 1 S. 2, 3 AktG e) Auswirkungen auf bestehende Vorstandsverträge f) Folgerungen für einzelne Vergütungsbestandteile aa) Festvergütung bb) Variable Vergütungsbestandteile (1) Provisionen (2) Tantiemen (a) Maßstäbe für die Gestaltung von Tantiemen (b) Typische Tantiemenarten (3) Zielvereinbarungen cc) Anreizorientierte Vergütungszusagen (1) Aktienoptionsprogramme (a) Angemessenheitsprüfung durch den Aufsichtsrat (b) Zulässigkeit des Repricing (2) Aktien (3) Virtuelle Aktien und Aktienoptionsprogramme dd) Sondervergütungen (1) Antritts- und Halteprämien (2) Abfindungen (a) Anwendbarkeit des 87 Abs. 1 S. 1 AktG (b) Zuständigkeit des Aufsichtsratsplenums (c) Folgerungen für die Angemessenheit von Abfindungen (d) Umsetzung der Empfehlungen der EU-Kommission (2009/385/EG) (3) Anerkennungsprämien (a) Ansicht der Rechtsprechung (b) Ansichten im Schrifttum (c) Stellungnahme ee) Sinngemäße Anwendung, 87 Abs. 1 S. 4 AktG (1) Leistungen verwandter Art (2) Angemessenheit der Versorgungsbezüge, 87 Abs. 1 S. 1, 4 AktG

9 Inhaltsverzeichnis XVII (3) Vereinbarungen mit ausgeschiedenen Vorstandsmitgliedern g) Zwischenergebnis: Umsetzung der Kommissionsempfehlung (2009/385/EG) Rechtsfolgen eines Verstoßes gegen 87 Abs. 1 AktG a) Auswirkungen auf den Anstellungsvertrag aa) Keine Nichtigkeit bei einem Verstoß gegen 87 Abs. 1 S. 1 AktG bb) Missbrauch der Vertretungsmacht, 242 BGB (1) Rechtsfolgen des Missbrauchs der Vertretungsmacht (2) Anspruch auf eine angemessene Vergütung (3) Bereicherungsrechtlicher Rückzahlungsanspruch cc) Folgen eines Verstoßes gegen 87 Abs. 1 S. 2, 3 AktG b) Innenhaftung von Aufsichtsrat und Vorstand aa) Haftung der Aufsichtsratsmitglieder, 116 S. 1, 3, 93 Abs. 2 AktG (1) Bedeutung des 116 S. 3 AktG (2) Ausweitung der Sorgfaltspflichten der Aufsichtsratsmitglieder (a) Zuständigkeit des Aufsichtsratsplenums, 107 Abs. 3, 87 Abs. 1 AktG (b) Pflicht zur Festsetzung einer angemessenen Vergütung, 87 Abs. 1 S. 1 AktG (c) Pflicht zur Ausrichtung der Vergütungsstruktur an einer nachhaltigen Unternehmensentwicklung, 87 Abs. 1 S. 2, 3 AktG (3) Ausschluss der Haftung gemäß 93 Abs. 1 S. 2 AktG (a) Anwendbarkeit der Business Judgement Rule (b) Tatbestandsvoraussetzungen (aa) Pflicht zur Hinzuziehung eines Vergütungsberaters (bb) Berechtigtes Vertrauen in den Vergütungsberater (4) Ausschluss der Haftung 116 S. 1, 93 Abs. 4 S. 1 AktG (5) Umfang des Schadensersatzes, 249 ff. BGB (6) Defizite bei der Haftungsdurchsetzung bb) Haftung des Vorstands, 93 Abs. 2 AktG c) Verlängerung der Verjährungsfristen d) Außenhaftung von Vorstand und Aufsichtsrat e) (Keine) Pflicht zum Selbstbehalt 116 S. 1, 93 Abs. 2 S. 3 AktG f) Ergebnis: Rechtsfolgen des Verstoßes gegen 87 Abs. 1 AktG Herabsetzung der Vorstandsvergütung, 87 Abs. 2 AktG a) Ausgangslage b) Voraussetzungen für eine Herabsetzung aa) Nachträgliche Verschlechterung bb) Lage der Gesellschaft cc) Verschlechterung der Lage der Gesellschaft dd) Unbilligkeit für die Gesellschaft (1) Pflichtwidriges Handeln des Vorstandsmitglieds

10 XVIII Inhaltsverzeichnis (2) Kein pflichtwidriges Handeln (3) Fehlerhafte Vergütungsstruktur (4) Weitere Abwägungsaspekte (5) Feststellung der Unbilligkeit ee) Ergebnis: Voraussetzungen für eine Herabsetzung c) Gegenstand der Herabsetzung aa) Laufende Gesamtbezüge, 87 Abs. 1 S. 1 AktG bb) Herabsetzung von Versorgungsansprüchen gem. 87 Abs. 2 S. 2 AktG (1) Rechtslage vor dem VorstAG (2) Neuregelung durch das VorstAG (a) Sachlicher und zeitlicher Umfang (b) Voraussetzungen 87 Abs. 2 S. 2, 1 AktG (c) Ausschluss der Herabsetzung: Zurechnung und Frist (d) Verhältnis zum BetrAVG (3) Zwischenergebnis: Herabsetzung von Versorgungsansprüchen cc) Herabsetzung von Abfindungen d) Rechtsfolgen der Herabsetzung aa) Zuständigkeit und Ausübung des Herabsetzungsrechts bb) Soll-Vorschrift: Keine Herabsetzungspflicht cc) Umfang und Maß der Herabsetzung dd) Rechtsschutz des betroffenen Vorstandsmitglieds ee) Auswirkungen auf den Anstellungsvertrag 87 Abs. 2 S. 3, 4 AktG ff) Verstoß gegen die Herabsetzungsverpflichtung e) Nachträgliche Wieder-Heraufsetzung der Bezüge f) Ergebnis: Herabsetzung der Vorstandsvergütung, 87 Abs. 2 AktG Offenlegung der Vorstandsvergütung a) Europäische Entwicklungen b) Entwicklung der Offenlegungsverpflichtung in Deutschland c) Regelungsziele des Vorstandsvergütungs-Offenlegungsgesetzes d) Offenlegungspflichten der Vorstandsvergütung im Einzelnen aa) Offenlegung der Gesamtbezüge, 285 Nr. 9 lit. a) S. 1-4, lit. b), 314 Abs. 1 Nr. 6 HGB (1) Adressatenkreis (2) Umfang der Offenlegung der Gesamtbezüge, 285 Nr. 9 lit a) S. 1-4, 314 Abs. 1 Nr. 6 lit. a) S. 1-4, b) HGB bb) Individualisierte Offenlegung 285 Nr. 9 lit. a) S. 5-8 HGB (1) Anwendungsbereich: börsennotierte Gesellschaften (2) Umfang der individualisierten Offenlegung, 285 Nr. 9 lit. a) S. 5-8, 314 Abs. 1 Nr. 6 lit. a) S. 5-8 HGB

11 Inhaltsverzeichnis XIX (3) Ausnahmen von der individualisierten Offenlegungsverpflichtung, 286 Abs. 5 S. 1, 314 Abs. 2 S. 2 HGB cc) Art der Veröffentlichung dd)grundzüge des Vergütungssystems, 289 Abs. 2 Nr. 5, 315 Abs. 2 Nr. 4 HGB ee) Deutscher Corporate Governance Kodex e) Verfassungsrechtliche Bedenken, Art. 2 Abs. 1 i.v.m. Art. 1 Abs. 1 GG f) Entwicklungen der Vorstandsvergütung seit g) Ergebnis: Offenlegung der Vorstandsvergütung Alternative Regulierungsansätze a) Konkretisierung des Angemessenheitsgebots b) Regulierung der Vorstandsvergütung durch das Steuerrecht aa) Reformvorschläge in Deutschland bb) Steuerliche Abzugsfähigkeit der Vorstands- und Aufsichtsratsvergütung (1) Vorstandsvergütung (2) Aufsichtsratsvergütung cc) Bewertung einer steuerlichen Regulierung der Vorstandsvergütung (1) Zulässigkeit einer Lenkungssteuer (2) Vorteile (3) Nachteile dd) Fazit: Regulierung der Vorstandsvergütung durch das Steuerrecht Fazit: Materielle Anforderungen an die Vorstandsvergütung II. Regulierung der Aufsichtsratsvergütung Empfehlungen der EU-Kommission Regelungsgehalt des 113 AktG a) Geschichtliche Entwicklung des 113 AktG b) Grundsatz der Gleichbehandlung c) Angemessenheit der Aufsichtsratsvergütung, 113 Abs. 1 S. 3 AktG aa) Bezugspunkt der Angemessenheit bb) Funktion des Angemessenheitsgebots i.s.d. 113 Abs. 1 S. 3 AktG (1) Keine Vergütungsuntergrenze (2) Angemessenheit als Vergütungsobergrenze cc) Angemessenheit der Vergütungshöhe (1) Aufgaben der Aufsichtsratsmitglieder (a) Individueller Aufgabenbezug (b) Zulässigkeit der Vergütungsdifferenzierung (c) Präzisierung durch den DCGK (2) Lage der Gesellschaft dd) Anforderungen an die Vergütungsstruktur (1) Gesetzliche Anforderungen an die Vergütungsstruktur

12 XX Inhaltsverzeichnis (2) Angemessenheit der Vergütungsstruktur (3) Vorgaben der Ziffer Abs. 2 DCGK ee) Rechtsfolge unangemessener Aufsichtsratsvergütung ff) Sonderregelungen für Gewinnbeteiligungen, 113 Abs. 3 AktG (1) Regelungszweck und rechtspolitische Kritik (2) Zwingende Berechnungsmethode (3) Anwendungsbereich des 113 Abs. 3 AktG (4) Folgerungen für Tantiemegestaltungen (5) Zwischenergebnis: Sonderregelung für Gewinnbeteiligungen gg) Aktienkursorientierte Vergütungsbestandteile (1) Unzulässigkeit von Aktienoptionen (2) Virtuelle Gestaltungsformen d) Herabsetzung der Aufsichtsratsvergütung, 113 Abs. 1 S. 4 AktG aa) Anwendungsbereich bb) Voraussetzungen und Grenzen der Herabsetzung cc) Folgen eines unterjährigen Herabsetzungsbeschlusses Offenlegung der Aufsichtsratsvergütung a) Veröffentlichung der Gesamtbezüge, 285 Nr. 9 lit. a), S. 1-4, lit. b), 314 Abs. 1 Nr. 6 HGB b) Individualisierte Offenlegung der Aufsichtsratsvergütung c) Angaben zum Vergütungssystem, 289 Abs. 2 Nr. 5, 315 Abs. 2 Nr. 4 HGB Ergebnis: Regulierung der Aufsichtsratsvergütung III. Regulierung der Angestelltenvergütung Allgemeine zivilrechtliche Grenzen der Vergütung Spezielle aktienrechtliche Vergütungsregulierung a) Unmittelbare Anwendbarkeit der Vorgaben des 87 Abs. 1 AktG b) Analoge Anwendbarkeit der Vorgaben des 87 Abs. 1 AktG c) Mittelbare Anwendbarkeit über 93 Abs. 1 S. 1 AktG aa) Angemessenheitskontrolle bb) Nachhaltigkeitsgebot d) Offenlegung der Angestelltenvergütung Ergebnis: Regulierung der Angestelltenvergütung IV. Ergebnis: Materielle Regulierung der Vergütung TEIL VERGÜTUNGSREGULIERUNG IM KAPITALMARKTRECHT A. Vergütungsregulierung von Finanzinstituten I. Vergütungsgrundsätze des Financial Stability Board Principles for Sound Compensation Practices und Implementation Standards a) Anwendungsbereich

13 Inhaltsverzeichnis XXI b) Befugnisse der nationalen Aufsichtsbehörde Konkretisierungen durch den Baseler Ausschuss für Bankenaufsicht a) Ergänzung der Basel II-Vereinbarung b) Compensation Principles and Standards Assessment Methodology c) Ergänzung der Offenlegungserfordernisse der Säule Zusammenfassung: Vergütungsgrundsätze des FSB II. Europäische Regulierungsvorgaben Empfehlung der EU-Kommission a) Vergütungspolitik b) Offenlegung der Vergütung c) Externe Beaufsichtigung Änderung durch die Eigenkapitalrichtlinie (2010/76/EU) a) Grundlegende Vergütungsprinzipien des Ausschusses der europäischen Bankaufsichtsbehörden vom April b) Grundsätze solider Vergütungspolitik aa) Anwendungsbereich bb) Inhaltliche Vergütungsvorgaben cc) Interne Steuerung der Vergütungspolitik dd) Offenlegungserfordernisse ee) Befugnisse der Aufsichtsbehörde Fazit: Europäische Regulierungsvorgaben III. Umsetzung und Regulierung der Vergütung in Deutschland Geschichtliche Entwicklung Aufsichtsrechtlichen Anforderungen an die Vergütungssysteme a) Instituts-Vergütungsverordnung (InstitutsVergV) b) Anwendungsbereich und Begriffsbestimmung aa) Sachlicher Anwendungsbereich bb) Personeller Anwendungsbereich c) Anforderungen an die Vergütungssysteme und die Vergütung aa) Begriffsbestimmung bb) Allgemeine Anforderungen, 25a Abs. 1 S. 3 Nr. 4 KWG (1) Angemessenheit des Vergütungssystems, 3 Abs. 3-8 InstitutsVergV (a) Angemessenheit der Vergütung (b) Besondere Regelungen für die Angemessenheit der Vergütung der Geschäftsleiter, 3 Abs. 4 S. 2 InstitutsVergV (c) Angemessenheit der Vergütung der Kontrolleinheiten (2) Auf Nachhaltigkeit ausgerichtete Vergütungssysteme, 3 Abs. 1 S. 3, Abs. 4 S. 3 und 4 InstitutsVergV (3) Transparenz des Vergütungssystems (a) Transparenzvorgaben des 3 Abs. 1 S. 1, 2, Abs. 2, 9-11 InstitutsVergV

14 XXII Inhaltsverzeichnis IV. (b) Allgemeine Offenlegungspflicht, 7 InstitutsVergV cc) Besondere Anforderungen an die Vergütungssysteme bedeutender Institute, 5, 6, 8 InstitutsVergV (1) Anforderungen an die Vergütungssysteme, 5 InstitutsVergV (a) Variable Vergütung, 5 Abs. 2 InstitutsVergV (b) Ermessensabhängige Leistungen zur Altersversorgung (2) Vergütungsausschuss, 6 InstitutsVergV (a) Stellung und Aufgaben, 6 Abs. 1 InstitutsVergV (b) Berichtspflichten, 6 Abs. 3 InstitutsVergV (3) Erweiterte Offenlegungspflichten, 8 InstitutsVergV dd) Anpassung vertraglicher Vereinbarungen, 10 InstitutsVergV (1) Voraussetzungen (2) Rechtsfolge: Hinwirkungspflicht ee) Inhaltliche Anforderungen an die Vergütung der Mitglieder des Verwaltungsoder Aufsichtsorgans d) Befugnisse der BaFin bei Verstößen gegen 25a Abs. 1, 5 KWG aa) Anordnungsbefugnis der BaFin (1) Anordnungsbefugnis gemäß 25a Abs. 1 S. 8 KWG (2) Anordnungsbefugnis gemäß 45b Abs. 1 S. 1 KWG bb) Eingriffsbefugnisse 45 Abs. 2 S. 1 Nr. 6 KWG (1) Verlust des Anspruchs auf variable Vergütung (2) Dauerhaftes Erlöschen des Anspruchs, 45 Abs. 5 S. 5, 6 KWG (3) Verfassungsrechtliche Bedenken e) Verhältnis zu den bestehenden Regelungen zur Vergütung im AktG f) Schadensersatzpflicht nach 93 Abs. 2 S. 1, 116 AktG Fazit: Vergütungsregulierung von Finanzinstituten B. Ausweitung auf alternative Investmentfonds I. Vergütungsbezogene Anforderungen an das Risikomanagement II. Vergütungsbezogene Transparenzpflichten III. Rechtslage und Umsetzungsbedarf in Deutschland IV. Ergebnis: Ausweitung auf alternative Investmentfonds C. Sonderregelungen für staatlich unterstützte Institute I. Finanzmarktstabilisierungsgesetz Zuständigkeit für die Verwaltung des SoFFin Stabilisierungsmaßnahmen 6-8 FMStFG a) Begünstigte von Stabilisierungsmaßnahmen b) Voraussetzung: Überwindung von Liquiditätsengpässen c) Entscheidungsverfahren

15 Inhaltsverzeichnis XXIII d) Die Stabilisierungsmaßnahmen im Einzelnen aa) Garantieübernahme, 6 FMStFG, 2 FMStFV bb) Rekapitalisierung, 7 FMStFG, 3 FMStFV cc) Risikoübernahme, 8 FMStFG, 4 FMStFV e) Bedingungen für die Gewährung von Stabilisierungsmaßnahmen aa) Konkretisierung der Bedingungen durch 5 FMStFV bb) Adressat der Auflagen cc) Anforderungen an die Vergütungssysteme gem. 10 Abs. 2 S. 1 Nr. 3 FMStFG, 5 Abs. 2 Nr. 3 FMStFV (1) Anwendungsbereich und Prüfungsgegenstand (2) Anreizwirkung (3) Angemessenheit (4) Transparenz (5) Einwirkungspflicht (a) Gewährleistung der Anforderungen durch die FMSA (b) Beendigung unangemessener Vergütungssysteme (c) Unangemessene Vergütungssysteme (d) Beendigung im Rahmen des zivilrechtlich Möglichen (aa) Eingriffe in kollektive Vergütungssysteme (bb) Eingriffe in individuelle Vergütungsregelungen (6) Fazit: Anforderungen an die Vergütungssysteme dd) Anforderungen an die individuelle Vergütung (1) Absolute Vergütungsobergrenze für Organmitglieder und Angestellte, 10 Abs. 2a, 2b, 2c FMStFG (a) Regelungsgehalt des 10 Abs. 2a-c FMStFG (b) Ausnahme nach 10 Abs. 2c S. 1 FMStFG (c) Rechtsfolgen 10 Abs. 2c S. 2-5 FMStFG (2) 10 Abs. 2 S. 1 Nr. 4 FMStFG, 5 Abs. 2 Nr. 4 FMStFV (a) Personeller Anwendungsbereich (b) Angemessenheit der Vergütung, 5 Abs. 2 Nr. 4 lit. a FMStFV (aa) Bestandteile der Gesamtvergütung (bb) Kriterien der Angemessenheit (cc) Obergrenze für monetäre Vergütungen (dd) Herabsetzung, 5 Abs. 2 Nr. 4 lit. a) S. 6 FMStFV (ee) Offenlegung (c) Verbot von Abfindungen und Abfindungsklauseln, 5 Abs. 2 Nr. 4 lit. b) FMStFV (d) Ausschluss von Zahlungen in freiem Ermessen, 5 Abs. 2 Nr. 4 lit. c) FMStFV (e) Verbot des Repricing, 5 Abs. 2 Nr. 4 lit. d) FMStFV