Neue Regeln für. Fairness Opinions

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1 Print Ein schneller Überblick zu den wesentlichen Managementaspekten von Fairness Opinions Februar Minuten Neue Regeln für Fairness Opinions Fairness Opinions werden bei wichtigen unter nehmerischen Entscheidungen eingeholt, um sich gegen Haftungsrisiken abzusichern. Mit der Veröffentlichung des Standards Grundsätze für die Erstellung von Fairness Opinions (IDW S 8) hat das Institut der Wirtschaftsprüfer nun erstmals Leitlinien für deren Erstellung festgelegt. Dass Fairness Opinions wegen Schadensersatzansprüchen gegenüber dem Management zunehmend an Bedeutung gewinnen, ist insbesondere im Zusammenhang mit der sogenannten Business Judgement Rule zu sehen. Diese wurde durch das Gesetz zur Unternehmensintegrität und Modernisierung des Anfechtungsrechts (UMAG) im deutschen Aktienrecht ( 93, 116) verankert. Sie konkretisiert die Sorgfalts pflichten von Aufsichtsräten und Vorständen und führt die Bedingungen auf, unter denen Haftungsfreiräume gewährt werden. Von einer sinngemäßen Anwendung auf die Geschäftsführung und die Kontrollorgane anderer Rechtsformen ist auszugehen. Welche Fragen sollten Sie sich stellen? 1. Aus welchen Anlässen heraus werden Fairness Opinions eingeholt? 2. Was leistet die standardkonforme Fairness Opinion und welche Anforderungen muss sie erfüllen? 3. Was bedeutet finanzielle Angemessenheit? 4. Welche Methoden werden bei der Beurteilung der finanziellen Angemessenheit angewandt? Eine Fairness Opinion, die nach IDW S 8 erstellt wird, kann als Nachweis der Erfüllung der Sorgfaltspflichten und damit zur Absicherung gegen Haftungsrisiken dienen.

2 Aus welchen Anlässen heraus werden Fairness Opinions eingeholt? Öffentliche Übernahmeangebote nach dem Wertpapiererwerbs- und Übernahmegesetz (WpÜG) Nach Veröffentlichung einer Angebotsunterlage eines Bieters ( 14 Abs. 1 WpÜG) müssen Vorstand und Aufsichtsrat einer Zielgesellschaft gemäß 27 Abs. 1 WpÜG zum Übernahmeangebot eine begründete Stellungnahme abgeben, unter anderem zur Art und Höhe der angebotenen Gegenleistung. Eine Fairness Opinion untermauert diese Stellungnahme und dient der Absicherung von Vorstand und Aufsichtsrat. Kauf und Verkauf von Unternehmen Bei einem Kauf oder Verkauf von Unternehmen oder Unternehmensanteilen, aber auch von Geschäftsbereichen bis hin zu einzelnen Vermögenswerten werden ebenfalls häufig Fairness Opinions erstellt. Sie dienen hier der Verifizierung des Kauf beziehungsweise Verkaufspreises, der beispielsweise auf Basis einer Geldleistung oder eines Aktientausches festgelegt werden kann. Sonstige unternehmerische Initiativen Fairness Opinions können darüber hinaus im Zusammenhang mit Standortverlagerungen, Weisungen eines Mehrheitsgesellschafters, Outsourcinglösungen oder Sale-and-Leaseback-Gestaltungen eingeholt werden aber auch bei vielen anderen, für das Management wesentlichen unternehmerischen Entscheidungen. Ob Übernahme, Kauf oder Verkauf: Fairness Opinions bieten Sicherheit bei allen Entscheidungsprozessen, die einen wesentlichen Einfluss auf die Vermögens-, Finanzund Ertragslage eines Unter nehmens haben. 2 PwC

3 Was leistet die standardkonforme Fairness Opinion und welche Anforderungen muss sie erfüllen? Funktionen der Fairness Opinion Als unabhängige Beurteilung unternehmerischer Initiativen durch sachverständige Dritte leistet die Fairness Opinion sachdienliche Unterstützung bei folgenden Aspekten: Absicherung des Managements und der Kontrollorgane gegen Haftungsrisiken (Business Judgement Rule) Dokumentation der Managemententscheidung Verifizierung und Kommunikation der Vorteilhaftigkeit unternehmerischer Initiativen Abbau von Informationsasymmetrien zwischen Management und Stakeholdern Bestandteile der Fairness Opinion Die Fairness Opinion setzt sich aus drei Bestandteilen zusammen: Opinion Letter (obligatorisch) Valuation Memorandum (obligatorisch) Factual Memorandum (fakultativ) Anforderungen an die Fairness Opinion Damit die Fairness Opinion ihren Funktionen gerecht werden kann, muss sie sich durch bestimmte Eigenschaften auszeichnen. Der IDW S 8 hat dafür entsprechende Maßstäbe gesetzt, die der Wirtschaftsprüfer bei der Erstellung von Fairness Opinions zu beachten hat: Transparenz, Nachvollziehbarkeit und Akzeptanz der Ergebnisse bei den Auftraggebern und Stakeholdern Konformität mit berufsständischem Standard und den entsprechenden Qualitätsanforderungen Unabhängigkeit und Objektivität Eine qualifiziert erstellte Fairness Opinion dient zur Dokumentation der Entscheidungsgrundlage. 10 Minuten Neue Regeln für Fairness Opinions 3

4 Was bedeutet finanzielle Angemessenheit? Bislang wurde der Begriff der finanziellen Angemessenheit nicht einheitlich interpretiert und angewandt. Der IDW S 8 sorgt nun mit seiner Definition für eine größere begriffliche Klarheit: Finanzielle Angemessenheit Finanzielle Angemessenheit ist dann gegeben, wenn der zu beurteilende Transaktionspreis innerhalb einer Bandbreite von kapitalwertorientiert ermittelten Werten und zum Vergleich herangezogenen Transaktionspreisen (Maßstabsfunktion) liegt. Im Folgenden seien in diesem Zusammenhang zwei weitere wichtige Festlegungen aus dem Standard genannt: Stichtagsbezogene Beurteilung Die Fairness Opinion ist möglichst zeitnah zum Zeitpunkt der Entscheidung einzuholen. In WpÜG-Fällen ist beispielsweise dies der Tag der Abgabe der Stellungnahme von Vorstand und Aufsichtsrat ( 27 WpÜG). Adressatenbezogene Berichterstattung Bei der Fairness Opinion richtet der Wirtschaftsprüfer seine Berichterstattung ausschließlich an den Auftraggeber. Bei Transaktionen und bei öffentlichen Übernahmeangeboten ist zwischen Kauf- und Verkaufssituationen zu unterscheiden. Synergien und andere subjektive Faktoren sind bei der Beurteilung der Angemessenheit des Transaktionspreis zu berücksichtigen. Subjektive Faktoren sind bei der Beurteilung der finanziellen Angemessenheit zu berücksichtigen. 4 PwC

5 Welche Methoden werden bei der Beurteilung der finanziellen Angemessenheit angewandt? Kapitalwertorientierte Verfahren Bei der Anwendung von Discounted-Cashflow- oder Ertragswertverfahren sollte der Wirtschaftsprüfer die methodischen Vorgaben des IDW Standards Grund sätze zur Durchführung von Unternehmens bewertungen (IDW S 1) beachten. Sofern eine zeitnah durchgeführte Unternehmensbewertung nach IDW S 1 i.d.f vorliegt, ist diese auch als Vergleichsmaßstab heranzuziehen. Bei der Würdigung des Transaktionspreises ist zwischen Erwerbsund Veräußerungsfall zu unterscheiden. Marktpreisorientierte Verfahren Marktpreisorientierte Verfahren umfassen Analysen von Marktpreisen des Transaktionsobjekts, ins besondere Börsenkurse sowie aus Trading- und Transaktionsmultiplikatoren abgeleitete Preise. Ergänzende Information Ergänzende Informationen umfassen weitere kapitalmarktund transaktionsbezogene Informationen, beispielsweise öffentlich verfügbare Analysen und Stellungnahmen von Finanzanalysten und Kredit instituten, beobachtete Übernahmeprämien bei vergleichbaren Unternehmen und Transaktionen sowie weitere Transaktionsbedingungen (z. B. Lizenzraten). Der neue Standard zur Fairness Opinion verweist auf den IDW Standard Grundsätze zur Durchführung von Unternehmens bewertungen (IDW S 1). 10 Minuten Neue Regeln für Fairness Opinions 5

6 Profitieren Sie von unserer langjährigen Bewertungserfahrung in Kombination mit unserer fundierten Branchenexpertise. Wir unterstützen Sie gern bei Ihren unternehmerischen Initiativen durch die flankierende Erstellung von Fairness Opinions. Andreas Grün Frankfurt am Main Tel.: Jochen Fecher Frankfurt am Main Tel.: Ulrich Lorchheim Düsseldorf Tel.: PwC

7 Unser Angebot: Fairness Opinions nach neuem IDW Standard S 8 Beurteilung des Transaktionspreises auf Basis relevanter Vergleichspreise Beurteilung unter Berücksichtigung von kapitalwertorientierten sowie marktpreisorientierten Bewertungsverfahren Hinzuziehung ergänzender Informationen (Stellungnahmen von Finanzanalysten, beobachtbare Über nahmeprämien) Erstellung einer eindeutigen Angemessenheitsbeurteilung Dokumentation der Prüfungsergebnisse Opinion Letter: Stellungnahme zur finanziellen Angemessenheit des Transaktionspreises Valuation Memorandum: Beschreibung der Methoden, Vorgehensweisen und Prämissen sowie Darstellung des Beurteilungsergebnis zur Ergänzung und Vertiefung der Berichterstattung im Opinion Letter Factual Memorandum: Zusammenstellung aller wesentlichen vom Auftraggeber zur Verfügung gestellten und vom Wirtschaftsprüfer für die Angemessenheitsbeurteilung herangezogenen Unterlagen, Informationen und Daten Qualifizierte Leistung eindeutige Stellungnahme durch einen unabhängigen und sachverständigen Dritten zur Angemessenheit gebotener Gegenleistungen Transparenz und Nachvollziehbarkeit der Beurteilungsmaßstäbe auf Grundlage des neuen IDW Standards S 8 sachgerechte und fallspezifische Dokumentation der Prüfungsergebnisse 10 Minuten Neue Regeln für Fairness Opinions 7

8 Print Die PricewaterhouseCoopers Aktiengesellschaft Wirtschaftsprüfungsgesellschaft bekennt sich zu den PwC-Ethik-Grundsätzen (zugänglich in deutscher Sprache über und zu den Zehn Prinzipien von UN Global Compact (in deutscher und englischer Sprache zugänglich über PricewaterhouseCoopers Aktiengesellschaft Wirtschaftsprüfungsgesellschaft. Alle Rechte vorbehalten. PwC bezeichnet in diesem Dokument die PricewaterhouseCoopers Aktiengesellschaft Wirtschaftsprüfungsgesellschaft, die eine Mitgliedsgesellschaft der PricewaterhouseCoopers International Limited (PwCIL) ist. Jede der Mitgliedsgesellschaften der PwCIL ist eine rechtlich selbstständige Gesellschaft.