Offentliches Recht im Assessorexamen

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1 Offentliches Recht im Assessorexamen Klausurtypen, wiederkehrende Probleme und Formulierungshilfen von Roland Kintz Richter am Verwaltungsgericht Neustadt a. d. Weinstrafie Nebenamtlicher Arbeitsgemeinschaftsleiter fiir Rechtsreferendare Lehrbeauftragter an der Deutschen Hochschule fiir Verwaltungswissenschaften Speyer 5., neu bearbeitete Auflage Verlag C.H.Beck Munchen 2007

2 Inhaltsverzeichnis Abkiirzungsverzeichnis Literaturverzeichnis XIX XXI I. Teil. Zur Bearbeitung offentlich-rechtlicher Klausuren 2. Teil. Die Entscheidung des Verwaltungsgerichts 1. Abschnitt. Das Urteil 5 1. Ubersicht 5 2. Das Rubrum 5 I. Einleitung 5 II. Die Beteiligten 6 III. Die Bezeichnung des Streitgegenstandes 10 IV. Die Bezeichnung des Gerichts 10 V. Muster eines Rubrums Der Tenor 12 I. Allgemeines 12 II. Tenorierungsbeispiele Der Tatbestand 34 I. Grundsatzliches 34 II. Der Aufbau des Tatbestandes Ubersicht Der Einleitungssatz Feststehender Sachverhalt Die Verfahrensgeschichte Die Klageerhebung Das Klagervorbringen Der Klagerantrag Der Beklagtenantrag Das Beklagtenvorbringen Der Beigeladenenantrag und das Beigeladenenvorbringen Repliken und Dupliken Die Prozessgeschichte Der Schlusssatz Die Entscheidungsgrunde 44 I. Grundsatzliches 44

3 VIII Inhaltsverzeichnis II. Die Erorterung spezieller Prozessfragen 49 III. Auslegung des Klagebegehrens und Klageanderung 51 IV. Die Bekanntgabe des Ergebnisses 54 V. Die Zulassigkeit der Klage Allgemeines Der Verwaltungsrechtsweg 57 a) Zur Notwendigkeit von Ausfiihrungen 57 b) Bedeutung des 17a GVG 58 c) Formulierungsbeispiel 60 d) Abgrenzung zum Zivilrechtsweg 62 e) Nichtverfassungsrechtliche Streitigkeit 66 f) Aufdrangende Sonderzuweisungen 66 g) Abdrangende Sonderzuweisung nach Landesrecht 67 h) Sonderzuweisung fiir Justizverwaltungsakte 67 i) Die Rechtswegzuweisung nach 40 Abs. 2 Satz 1 VwGO 68 j) Aufrechnung mit einer rechtswegfremden Fordening Ordnungsgemafie Klageerhebung Die statthafte Klageart 74 a) Die Anfechtungsklage 74 aa) Der VA-Begriff 74 bb) Beispiele 76 cc) Nebenbestimmungen 81 b) Die Verpflichtungsklage 84 c) Die allgemeine Leistungsklage 85 d) Die Fortsetzungsfeststellungsklage 86 e) Die Feststellungsklage 88 aa) Konkretes Rechtsverhaltnis 88 bb) Subsidiaritat 90 cc) Formulierungsbeispiel 90 dd) Kommunale Verfassungsstreitigkeiten 91 ee) Die Normerlassklage Die Klagebefugnis 92 a) Moglichkeit einer subjektiven Rechtsverletzung 92 b) Anfechtungsklage 93 c) Verpflichtungsklage 97 d) Fortsetzungsfeststellungs-, Feststellungs- und Leistungsklage 97 e) Verwirkung der Klagebefugnis 98 f) Abweichende gesetzliche Regelungen Das Rechtsschutzbediirfnis 99 a) Anfechtungs-, Verpflichtungs- und Leistungsklage 99 b) Feststellungs-und Fortsetzungsfeststellungsklage 100

4 Inhaltsverzeichnis IX 7. Die ordnungsgemafie Durchfuhrung des Vorverfahrens 103 a) Erforderlichkeit des Vorverfahrens 103 b) Der Fortsetzungsfeststellungswiderspruch 104 c) Sacheinlassung durch den Beklagten 105 d) Verzicht auf die Durchfuhrung des Vorverfahrens 106 e) Sachentscheidung durch Widerspruchsbehorde trotz Verfristung 106 f) Wiedereinsetzung in den vorigen Stand 106 g) Gesetzliche Ausnahmen von der Erforderlichkeit des Vorverfahrens 107 h) Die Untatigkeitsklage Die Einhaltung der Klagefrist 109 a) Die Klagefrist 109 b) Wiedereinsetzung in den vorigen Stand 110 c) Keine Klagefrist bei der Fortsetzungsfeststellungsklage Die Beteiligungs- und Prozessfa'higkeit Ordnungsgemafie Vertretung Die Zustandigkeit des Verwaltungsgerichts 114 VI. Die Begriindetheit der Klage Die Aktiv- und Passivlegitimation Die Begrundetheit der Anfechtungsklage 118 a) Gegenstand der Anfechtungsklage 118 b) Der Obersatz 119 c) Die Priifung der formellen Rechtmafiigkeit 120 d) Die Priifung der materiellen Rechtmafiigkeit 121 aa) Angabe der Rechtsgrundlage 121 bb) Mafigeblicher Zeitpunkt der Sach- und Rechtslage 121 cc) Unbestimmte Rechtsbegriffe auf der Tatbestandsseite 122 dd) Die Rechtsfolgenseite 124 aaa) Gebundene Entscheidungen 124 bbb) Ermessensentscheidungen 124 ccc) Intendiertes Ermessen 126 ddd) Nachschieben von Griinden 127 eee) Formulierungsbeispiele zu 114 Satz 2 VwGO 129 ee) Subjektive Rechtsverletzung 130 e) Formulierungsbeispiel zur Begriindetheitspriifung 131 f) Die reformatio in peius 132 aa) Beispiele aus der Praxis 132 bb) Zur Zulassigkeit der Verboserung 133

5 X Inhaltsverzeichnis cc) Abgrenzung zum unzulassigen Selbsteintritt 135 dd) Klagemoglichkeiten gegen die Verboserung aaa) Isolierte Anfechtungsklage gemafi 79 Abs. 2 VwGO 135 bbb) Anfechtungsklage gemafi 79 Abs. 1 Nr. 1 VwGO Die Begriindetheit der Verpflichtungsklage Die Begriindetheit der Leistungsklage Die Begriindetheit der Fortsetzungsfeststellungsklage Die Begriindetheit der Feststellungsklage 144 VII. Die Begrundung der Nebenentscheidungen Rechtsmittelbelehrung und Unterschriften der Richter Der Streitwertbeschluss Abschnitt. Der Gerichtsbescheid Abschnitt. Der Beschluss im vorlaufigen Rechtsschutzverfahren Kapitel. Allgemeines Kapitel. Der Aufbau des Beschlusses Das Rubrum Der Tenor 154 I. Allgemeines 154 II. Tenorierungsbeispiele Die Griinde 165 I. Die Darstellung des Sach-und Streitstandes 165 II. Die rechtliche Wiirdigung Rechtsmittelbelehrung und Unterschriften der Richter Kapitel. Die Beschlusse im Einzelnen Die Wiederherstellung der aufschiebenden Wirkung 168 I. Einleitung 168 II. Die Zulassigkeitspriifung 169 III. Die Begriindetheitsprufung Der richtige Antragsgegner Die formelle Rechtmafiigkeit der Anordnung der sofortigen Vollziehung 171 a) Das Begriindungserfordernis nach 80 Abs. 3 Satz 1 VwGO 171 b) Anhorung vor der Anordnung der sofortigen Vollziehung? 173

6 Inhaltsverzeichnis 3. Die materielle Begriindetheit 174 a) Der Priifungsumfang des Gerichts 174 b) Die Priifung der offensichtlichen Rechtmafiigkeit des VA 176 c) Formulierungsbeispiel 177 j 13. Die Anordnung der aufschiebenden Wirkung 179 I. Der Anwendungsbereich des 80 Abs. 5 Satz 1 1. Alt. VwGO 179 II. Die Priifung des Antrags auf Anordnung der aufschiebenden Wirkung Die Zulassigkeitspriifung Die Begriindetheitspriifung Formulierungsbeispiel 183 j 14. Die gerichtliche Feststellung der aufschiebenden Wirkung bei faktischer Vollziehung des VA 184 I. Statthafte Antragsart 184 II. Der Aufbau des Beschlusses 185 III. Formulierungsbeispiel 185! 15. Das vorlaufige gerichtliche Rechtsschutzverfahren beim VA mit Doppelwirkung 186 I. Einleitung 186 II. Das vorlaufige Rechtsschutzverfahren mit dem Ziel der Anordnung der aufschiebenden Wirkung Die Zulassigkeitspriifung Die Begriindetheitspriifung Formulierungsbeispiel 189 III. Das vorlaufige Rechtsschutzverfahren mit dem Ziel der Aufhebung der Anordnung der sofortigen Vollziehung 190 IV. Das vorlaufige Rechtsschutzverfahren mit dem Ziel der Anordnung der sofortigen Vollziehung Der gerichtliche Entscheidungsmafistab Formulierungsbeispiel fiir einen Antrag nach 80 a Abs. 3 i.v.m. Abs. 1 Nr. 1 VwGO Formulierungsbeispiel fiir einen Antrag nach 80 a Abs. 3 i.v.m. Abs. 2 VwGO Die einstweilige Anordnung nach 123 Abs. 1 VwGO 192 I. Allgemeines 192 II. Der Aufbau des Beschlusses nach 123 VwGO Die Zulassigkeitspriifung Die Begriindetheitspriifung 195 a) Unterscheidung von Sicherungsanordnung und Regelungsanordnung 195 b) Der rechtliche Prufungsmafistab 196 XI

7 XII Inhaltsverzeichnis c) Formulierungsbeispiel fur eine Regelungsanordnung Das Abanderungsverfahren nach 80 Abs. 7 VwGO Abschnitt. Sonstige Beschliisse des Verwaltungsgerichts Der Beschluss bei iibereinstimmender Erledigung der Hauptsache 202 I. Das Verfahren bei iibereinstimmender Erledigungserklarung 202 II. Der Aufbau des Beschlusses 203 III. Formulierungsbeispiel Die Vorabentscheidung iiber die Zulassigkeit des Verwaltungsrechtsweges 204 I. Voraussetzungen fiir eine Vorabentscheidung 204 II. Der Aufbau des Beschlusses 205 III. Formulierungsbeispiel fiir einen Verweisungsbeschluss Teil. Die Entscheidung des Oberverwaltungsgerichts 1. Abschnitt. Die Normenkontrolle nach 47 VwGO Kapitel. Das Normenkontrollurteil Allgemeines Das Rubrum Der Tenor Der Tatbestand Die Entscheidungsgrunde 210 I. Die Zulassigkeit des Normenkontrollantrags Die Statthaftigkeit des Antrags Zustandigkeit des Oberverwaltungsgerichts Partei- und Prozessfahigkeit Die Antragsbefugnis Das Rechtsschutzinteresse Form und Frist 218 II. Die Begriindetheit des Normenkontrollantrags Allgemeines Die Passivlegitimation Die formelle Wirksamkeit der Rechtsnorm 220 a) Kommunalrechtliche Verstofie beim Zustandekommen des Bebauungsplans 221 b) Ordnungsgemafie Ausfertigung des Bebauungsplans 221

8 Inhaltsverzeichnis XIII c) Abwagungsfehler 222 d) Sonstige formelle Fehler 224 e) Beachtlichkeit der Verfahrensfehler Die materielle Wirksamkeit der Rechtsnorm Heilung von Fehlern im erganzenden Verfahren Die Nebenentscheidungen Die Rechtsmittelbelehrung Die Streitwertfestsetzung Formulierungsbeispiel Kapitel. Der Normenkontrollbeschluss des Oberverwaltungsgerichts Kapitel. Die einstweilige Anordnung im Normenkontrollverfahren Abschnitt. Die Entscheidung im Rechtsmittelverfahren Kapitel. Das Berufungszulassungsverfahren Allgemeines Das Rubrum Der Tenor Die Grunde 233 I. Die Darstellung des Sach- und Streitstandes 233 II. Die rechtliche Wiirdigung Die Zulassigkeit des Berufungszulassungsantrages a) Die Statthaftigkeit des Antrags 234 b) Die Form des Zulassungsantrags 234 c) Einhaltung der Antragsfrist 235 d) Beschwer 236 e) Darlegung der Zulassungsgriinde Die Begriindetheit des Zulassungsantrags 238 a) Der Zulassungsgrund des 124 Abs. 2 Nr. 1 VwGO 239 b) Der Zulassungsgrund des 124 Abs. 2 Nr. 2 VwGO 242 c) Der Zulassungsgrund des 124 Abs. 2 Nr. 3 und Nr. 4 VwGO 243 d) Der Zulassungsgrund des 124 Abs. 2 Nr. 5 VwGO Die Nebenentscheidungen Die Rechtsmittelbelehrung Formulierungsbeispiel 246

9 XIV Inhaltsverzeichnis 2. Kapitel. Die Beschwerde Allgemeines Das Rubrum Der Tenor Die Grunde 250 I. Die Darstelhmg des Sach- und Streitstandes 250 II. Die rechtliche Wiirdigung Die Zulassigkeit der Beschwerde Die Begriindetheit der Beschwerde Formulierungsbeispiel Kapitel. Die Berufung Teil. Die verwaltungsbehordlichen Entscheidungen 1. Abschnitt. Der Widerspruchsbescheid Allgemeines Der Eingangsteil 260 I. Der Eingangsteil in der Bescheidform 260 II. Der Eingangsteil in der Beschlussform Der Tenor 262 I. Allgemeines 262 II. Tenorierungsbeispiele Die Sachverhaltsdarstellung Die rechtliche Wurdigung 269 I. Ubersicht 269 II. Die Bekanntgabe des Ergebnisses 270 III. Die Zustandigkeit der Widerspruchsbehorde 270 IV. Die Zulassigkeit des Widerspruchs Die Zulassigkeit des Verwaltungsrechtsweges Die Statthaftigkeit des Widerspruchs Die Widerspruchsbefugnis Allgemeine Verfahrensvoraussetzungen Das allgemeine Widerspruchsinteresse Form und Frist des Widerspruchs 274 V. Die Begrundetheit des Anfechtungswiderspruchs Die formelle Rechtmafiigkeit des Ausgangsbescheids Die materielle Rechtmafiigkeit des Ausgangsbescheids Die Einschrankung der Priifungskompetenz der Widerspruchsbehorde 282

10 Inhaltsverzeichnis 4. Die reformatio in peius Die Anordnung bzw. Aussetzung der sofortigen Vollziehung 285 VI. Die Begrundetheit des Verpflichtungswiderspruchs Die Priifung der Anspruchsvoraussetzungen Die Einschrankung der Prufungskompetenz der Widerspruchsbehorde Die reformatio in peius 290 VII. Die Begriindung der Kostenentscheidung Die Rechtsbehelfsbelehrung Die Begleitverfiigungen Formulierungsbeispiel Abschnitt. Der Abhilfebescheid Grundsatzliches Die Gestaltung des Abhilfebescheids Abschnitt. Der Vorlagebericht Abschnitt. Der Ausgangsbescheid Einfuhrung Der Eingangsteil Der Tenor des Bescheids 307 I. Grundsatzliches 307 II. Der Hauptausspruch 308 III. Die Anordnung der sofortigen Vollziehung 309 IV. Die Androhung von Zwangsmitteln 309 V. Die Kostenentscheidung Die Begriindung des Bescheids 313 I. Funktion der Begrundung 313 II. Die Sachverhaltsdarstellung 313 III. Die rechtliche Wiirdigung Die Begrundung der Hauptentscheidung Die Begrundung der Anordnung der sofortigen Vollziehung Die Androhung von Zwangsmitteln Die Begriindung der Kostenentscheidung Rechtsbehelfsbelehrung und Schlussformel Formulierungsbeispiel 317 XV

11 XVI Inhaltsverzeichnis 5. Teil. Das offentlich-rechtliche Gutachten 55. Grundsatzliches Der Aufbau des offentlich-rechtlichen Gutachtens Das Hilfsgutachten Teil. Die offentlich-rechtliche Anwaltsklausur 58. Ubersicht Anwaltsgutachten und Mandantenschreiben 329 I. Allgemeines 329 II. Der Aufbau des Anwaltgutachtens 331 III. Das Mandantenschreiben 332 IV. Formulierungsbeispiel fiir ein Mandantenschreiben Entwurf einer Klageschrift 334 I. Der Eingangsteil 334 II. Die Klagebegriindung Die Sachverhaltsdarstellung Die rechtliche Wiirdigung 338 III. Formulierungsbeispiel Entwurf eines vorlaufigen Rechtsschutzgesuchs 344 I. Allgemeines 344 II. Formulierungsbeispiel Entwurf einer Klage- oder Antragserwiderung 348 I. Allgemeines 348 II. Formulierungsbeispiel Entwurf einer Rechtsmittelbegriindungsschrift 350 I. Die Berufungszulassungsschrift Allgemeines Formulierungsbeispiel 353 II. Die Beschwerdeschrift Allgemeines Formulierungsbeispiel Entwurf eines Widerspruchsschreibens 358 I. Allgemeines 358 II. Formulierungsbeispiel Teil. Der offentlich-rechtliche Aktenvortrag 65. Die Bedeutung des Aktenvortrags 362

12 Inhaltsverzeichnis XVII 66. Der offentlich-rechtliche Aktenvortrag in der Prufung 363 I. Gegenstand des offentlich-rechtlichen Aktenvortrags II. Die Vorbereitung auf den Aktenvortrag 363 III. Der Vortrag in der miindlichen Prufung Der Aufbau des offentlich-rechtlichen Aktenvortrags 365 I. Die Einleitung 365 II. Die Sachverhaltsschilderung 366 III. Die rechtliche Wiirdigung 367 IV. Der konkrete Entscheidungsvorschlag Formulierungsbeispiel 368 Sachverzeichnis 375