Hamburger Examenskurs

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1 Hamburger Examenskurs Universität Hamburg Fakultät für Rechtswissenschaft Joost_Handels- und GesRecht.indd :20:38

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3 Hamburger Examenskurs Handels- und Gesellschaftsrecht Universität Hamburg Fakultät für Rechtswissenschaft (Hg.) Handels- und Gesellschaftsrecht Grundlagen des Handelsrechts, Personengesellschaftsrecht, GmbH-Recht Univ.-Prof. Dr. Detlev Joost Skripten des Hamburger Examenskurses 1. Auflage 2008 Band 8 Joost_Handels- und GesRecht.indd :20:38

4 Das Skript zum Examenskurs behandelt das Handelsrecht, das Recht der Personengesellschaften und das Recht der GmbH im Umfang des Pflichtfachstoffs der staatlichen Pflichtfachprüfung. Hamburger Examenskurs Skriptenreihe 2008/ 2009 Univ.-Prof. Dr. Detlev Joost Schlüterstraße 28, Hamburg Herausgeber: Universität Hamburg, Fakultät für Rechtswissenschaft Umschlaggestaltung: BFGF Büro für Gestaltungsfragen, Hamburg ww.bfgf.de Satz und Layout: Das Herstellungsbüro, Hamburg Druck und Vertrieb: Mauke & Schweitzer ohg, Hamburg Joost_Handels- und GesRecht.indd :20:38

5 Inhalt A. Handelsrecht... 1 I. Grundlagen Sinn und Zweck Entstehungsgeschichte Gesetzliche Grundlagen des Handelsrechts Systematik des Handelsgesetzbuchs... 2 II. Der Kaufmann ( 1ff. HGB) Kaufmann kraft Handelsgewerbes, sog. Istkaufmann ( 1 HGB)... 3 a) Gewerbebegriff... 3 b) Art und Umfang... 4 c) Eintragung Kaufmann durch freiwillige Eintragung, sog. Kannkaufmann ( 2 HGB) Land- und Forstwirtschaft ( 3 HGB) Kaufmann kraft Eintragung ( 5 HGB) Scheinkaufmann Kaufmann kraft Rechtsform ( 6 HGB)... 7 III. Das Handelsregister ( 8ff. HGB) Funktion des Handelsregisters Inhalt des Registers Adressaten der Eintragungspflicht Verfahren von Anmeldung, Eintragung und Bekanntmachung Die Publizitätswirkung des Handelsregisters ( 15 HGB) a) Negative Publizität ( 15 Abs. 1 HGB) aa) Voraussetzungen bb) Rechtsfolge cc) Sonderfall: Fehlen der voreintragungspflichtigen Tatsache b) Ausschluss der Rechtsscheinhaftung ( 15 Abs. 2 HGB) aa) Grundsatz ( 15 Abs. 2 Satz 1 HGB) bb) Schonfrist ( 15 Abs. 2 Satz 2 HGB) c) Positive Publizität ( 15 Abs. 3 HGB) Die allgemeine Vertrauenshaftung im Handelsrecht IV. Handelsrechtliche Vertretung Prokura ( 48ff. HGB) a) Erteilung der Prokura Joost_Handels- und GesRecht.indd :20:38

6 b) Umfang der Prokura c) Missbrauch der Prokura d) Erlöschen der Prokura Handlungsvollmacht ( 54 HGB) Angestellte im Laden oder Warenlager ( 56 HGB) V. Allgemeine Vorschriften zu Handelsgeschäften ( 343ff. HGB) Allgemeines Bürgschaft, Schuldversprechen und Schuldanerkenntnis Zinsen Abtretungsverbot Bedeutung des Schweigens a) Schweigen auf einen Antrag b) Kaufmännisches Bestätigungsschreiben Gutgläubiger Erwerb von beweglichen Sachen ( 366 HGB) Kaufmännisches Zurückbehaltungs- und Befriedigungsrecht a) Zurückbehaltungsrecht b) Befriedigungsrecht VI. Handelskauf ( 373ff. HGB) Anwendungsbereich a) Personell b) Gegenstand Rügeobliegenheit bei Mängeln ( 377 HGB) Annahmeverzug ( 373f. HGB) Bestimmungskauf ( 375 HGB) Fixhandelskauf ( 376 HGB) Internationaler Handelskauf B. Das Recht der Personengesellschaften I. Die Gründung Abgrenzung von anderen Rechtsverhältnissen Der Zweck Innen- und Außengesellschaft Die fehlerhafte Gesellschaft II. Die Außenbeziehung Rechtsfähigkeit/Wirksamkeit im Verhältnis zu Dritten a) Offene Handelsgesellschaft und Kommanditgesellschaft b) Gesellschaft bürgerlichen Rechts Geschäftsführung und Vertretung Joost_Handels- und GesRecht.indd :20:38

7 a) Grundlagen b) Geschäftsführung aa) Gesellschaft bürgerlichen Rechts bb) Offene Handelsgesellschaft cc) Kommanditgesellschaft c) Vertretungsmacht aa) Gesellschaft bürgerlichen Rechts bb) Offene Handelsgesellschaft (1) Einzel- und Gesamtvertretung (2) Umfang (3) Entziehung der Vertretungsmacht cc) Kommanditgesellschaft Wissens- und Verhaltenszurechnung Haftung der unbeschränkt persönlich haftenden Gesellschafter a) Haftungsgrundsätze b) Haftungsinhalt c) Haftungsbeschränkungen d) Einwendungen des Gesellschafters Haftung der Kommanditisten in der KG a) Wiederaufleben der Haftung b) Haftungsinhalt c) Beginn der Haftung/Unbeschränkte Haftung d) Einwendungen des Kommanditisten III. Das Innenverhältnis Rechte und Pflichten der Gesellschafter a) Ansprüche der Gesellschaft gegen den Gesellschafter (Sozial ansprüche) aa) Pflichten des Gesellschafters (1) Beitragspflicht (2) Pflicht zur Geschäftsführung (3) Treuepflicht bb) Pflichtverletzungen cc) Geltendmachung der Sozialansprüche b) Ansprüche des Gesellschafters gegen die Gesellschaft (Sozial verpflichtun gen) c) Ansprüche unter Mitgesellschaftern Beschlussfassungen IV. Änderungen im Gesellschafterbestand Ausscheiden/Ausschluss eines Gesellschafters a) Voraussetzungen b) Rechtsfolgen aa) Anwachsung Joost_Handels- und GesRecht.indd :20:39

8 bb) Ansprüche des ausscheidenden Gesellschafters cc) Nachhaftung (1) Neuschulden (2) Altschulden dd) Besonderheiten beim Ausscheiden durch Todesfall (1) Auflösung der Gesellschaft (2) Fortführung der Gesellschaft ee) Besonderheiten der Zweipersonengesellschaft (1) Offene Handelsgesellschaft und Kommanditgesellschaft (2) Gesellschaft bürgerlichen Rechts Eintritt in eine bereits bestehende Gesellschaft Gesellschafterwechsel a) Gesellschafterwechsel durch Doppelvertrag b) Übertragung des Gesellschaftsanteils V. Beendigung der Gesellschaft Auflösung Auseinandersetzung/Liquidation Fortsetzung der Gesellschaft C. Das Recht der Gesellschaft mit beschränkter Haftung I. Errichtung der Gesellschaft Vorgründungsgesellschaft a) Auftreten im Rechtsverkehr b) Haftung der Gesellschafter c) Verhältnis zur Vor-GmbH und zur GmbH Der GmbH-Gesellschaftsvertrag a) Normales Verfahren b) Vereinfachtes Verfahren Die Vor-GmbH a) Haftung der Gesellschafter aa) Innenhaftung bb) Außenhaftung b) Handelndenhaftung, 11 Abs. 2 GmbH Mängel des Gesellschaftsvertrages a) Nach Vertragsschluss b) Nach Invollzugsetzen c) Nach Eintragung in das Handelsregister d) Sonderfall: Die nicht erfolgte oder nicht zurechenbare Beitritts erklärung Geschäftsanteile Kapitalaufbringung Joost_Handels- und GesRecht.indd :20:39

9 a) Bareinlage/Sacheinlage/Mischeinlage b) Besonderheiten der Sacheinlage c) Schutzvorschriften des 19 GmbHG aa) Keine Befreiung von der Einlagepflicht, 19 Abs. 2 Satz 1 GmbHG bb) Aufrechnungsverbot, 19 Abs. 2 Satz 2 GmbHG (1) Aufrechnung durch Gesellschafter (2) Aufrechnung durch Gesellschaft cc) Zurückbehaltungsrechte, 19 Abs. 2 Satz 3 GmbHG dd) Umgehungstatbestände (1) Verdeckte Sacheinlage (2) Hin- und Herzahlen Verwendung von Vorrats- oder Mantelgesellschaften Die Unternehmergesellschaft a) Rechtsnatur b) Gründung c) Firma d) Stammkapital aa) Einzahlung bb) Sacheinlagen e) Gesetzliche Rücklage II. Kapitalerhaltung Erhaltung des Stammkapitals, 30, 31 GmbHG a) Grundsatz b) Ausnahmen vom Auszahlungsverbot aa) Vertragskonzern bb) Vollwertiger Anspruch Eigenkapitalersetzende Gesellschafterdarlehen III. Haftungsdurchgriff Vermögensvermischung Unterkapitalisierung Existenzvernichtender Eingriff IV. Organe der GmbH Geschäftsführer a) Bestellung und Abberufung der Geschäftsführer b) Das Anstellungsverhältnis c) Umfang der Vertretungsmacht aa) Grundsätze bb) Gesamtvertretung d) Die Haftung des Geschäftsführers gegenüber der Gesellschaft Joost_Handels- und GesRecht.indd :20:39

10 aa) Haftung nach 43 Abs. 2 GmbHG (1) Pflichtverletzung (2) Verschulden (3) Schaden (4) Haftungsausschluss bb) Sonstige Haftungstatbestände (1) Anspruch aus 43 Abs. 3 GmbHG (2) Anspruch aus 9a Abs. 1 GmbHG (3) Anspruch aus Deliktsrecht e) Die Haftung des Geschäftsführers gegenüber den Gesellschaf tern f) Die Haftung des Geschäftsführers gegenüber den Gesell schafts gläubigern aa) Rechtsscheinhaftung bb) Haftung aus culpa in contrahendo cc) Haftung aus Delikt (1) Haftung aus 823 Abs. 1 BGB (2) Haftung aus 823 Abs. 2 BGB (3) Haftung aus 826 BGB Gesellschafter Aufsichtsrat a) Obligatorischer Aufsichtsrat b) Fakultativer Aufsichtsrat c) Aufgaben Joost_Handels- und GesRecht.indd :20:39

11 Lehrbuchempfehlungen Lehrbücher: Peter Bülow, Handelsrecht, 5. Aufl. 2005, C. F. Müller, Heidelberg, 18 Hans Brox, Handels- und Wertpapierrecht, 19. Aufl. 2007, Beck, München, 14,90 Claus-Wilhelm Canaris, Handelsrecht, 24. Aufl. 2006, Beck, München, 48 Heribert Hirte, Kapitalgesellschaftsrecht, 5. neu bearb. Aufl. 2008, RWS Verlag, Köln, 75,90 Paul Hofmann, Handelsrecht, 11. Aufl. 2002, Luchterhand, 19,50 Ulrich Hübner, Handelsrecht, Schwerpunkte Reihe, 5. Aufl. 2004, C. F. Müller, Heidelberg, 20 Hueck/ Windbichler, Gesellschaftsrecht, 21. Aufl. 2008, Beck, München, 22,90 Peter Jung, Handelsrecht, 4. Aufl. 2005, Beck, München, 20 Peter Kindler, Grundkurs des Handels- und Gesellschaftsrechts, 3. Aufl. 2008, Beck, München, 24,90 Hartmut Oetker, Handelsrecht, 5. Aufl. 2007, Springer, Berlin, 22,95 Günther H. Roth, Handels- und Gesellschaftsrecht, Studienreihe Jura, 6. Aufl. 2001, Vahlen, München, 20 Karsten Schmidt, Handelsrecht, 5. Aufl. 1999, Heymanns, Köln, 89 Rolf Steding, Handels- und Gesellschaftsrecht, 3. Aufl. 2002, Nomos, Baden-Baden, 16,50 Wolfram Timm/Thorsten Schöne, Handels- und Wirtschaftsrecht, Band I Pflichtfachstoff, 3. Aufl. 2004, Beck, München, 19,80 Band II Wahlfachstoff, 2. Aufl. 2002, Beck, München, 17,50 Kommentare: Baumbach/ Hopt, Handelsgesetzbuch, 33. Aufl. 2008, Beck, München, 78 Baumbach/ Hueck, GmbH, 19. Aufl. 2009, Beck, München, ca. 104 Ebenroth/Boujong/Joost/Strohn, Handelsgesetzbuch, Band I: 1 342e, 2. Aufl. 2008, Vahlen, München, 240 Band II: h, 2. Aufl. 2009, Vahlen, München, ca. 240 Koller/Roth/Morck, HGB, 6. Aufl. 2007, Beck, München, 52 Röhricht/ Graf von Westphalen, HGB, 3. Aufl. 2008, Dr. Otto Schmidt Verlag, Köln, 149 Roth/Altmeppen, GmbH, 6. Aufl. 2009, Beck, München, ca. 75 Fallsammlungen: Jürgen Enstaler, Handelsrecht case by case, UTB Reihe 2004, Heidelberg, 16,90 Karl-Heinz Fezer, Klausurenkurs im Handelsrecht, 3. Aufl. 2003, Schwerpunkte Reihe, C. F. Müller, Heidelberg, 17 Walther Hadding/ Joachim Hennrichs, Die HGB-Klausur, 3. Aufl. 2003, Beck, München, 21,80 Rocco Jula, Fallsammlung zum Handelsrecht, Springer 2000, Berlin, 19,95 Tobias Lettl, Fälle zum Gesellschaftsrecht, Beck 2008, München, 19,90 Hans-Martin Müller-Laube, 20 Probleme aus dem Handels- und Gesellschaftsrecht, 3. Aufl. 2001, Luchterhand, Neuwied, 12,50 Joost_Handels- und GesRecht.indd :20:39

12 Wolfram Timm/Torsten Schöne, Fälle zum Handels- und Gesellschaftsrecht, Band I, 7. Aufl. 2008, Beck, München, 19,80 Band II, 6. Aufl. 2007, Beck, München, 19,80 Herbert Wiedemann/Holger Fleischer, Handelsrecht, einschließlich Bilanzrecht, 8. Aufl. 2004, Beck, München, 23 Joost_Handels- und GesRecht.indd :20:39