Die Neutralitatspflicht des Vorstands einer AG nach 33 WpUG

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Ute Auttenberg
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1 Michael Steinhauer Die Neutralitatspflicht des Vorstands einer AG nach 33 WpUG Verlag Dr. Kovac Hamburg 2005

2 Inhaltsverzeichnis Abkiirzungsverzeichnis VII Einleitung 1 Geschichtliche Entwicklung 3 1. Kapitel: Froblemorientierte Bestandsaufnahme 9 I. Nachtragliche MaBnahmen 9 n. Preventive MaBnahmen 11 IE. Vorgehensweise Kapitel: Okonomische Betrachtungsweise einer feind- 15 lichen Ubernahme I. n. Beweggriinde fur erne Ubemahme 1) Fehlbewertung der Aktien durch den Kapitalmarkt a) Efficient Capital Market Hypothesis aa) Schwache Variante bb) Mittelstarke Variante cc) Starke Variante dd) Beurteilung b) Kritik an der efficient capital market hypothesis c) Beurteilung 2) Synergieeffekt 3) Free cash-flow 4) Ineffizientes Management 5) Zerschlagung des Unternehmens 6) Wettbewerbsmotivierte Ubernahme 7 ) Weitere Motivationen Mogliche Folgen einer Ubemahme 1) Managementkontrolle durch den Markt fur Unternehmenskontrolle 2) Synergieeffekte

3 3) Empire building 34 4) Hybris Hypothese 35 5) Der Aktionar als Verlierer 37 6) Folgen einer Ubernahme mit anschliebender 38 VerauBerung der Unternehmensteile 7) Wertverschiebungstheorie 40 8) Starkere Marktposition 42 9) Insolvenzgefahr 42 10) Aktienkurs 43 11) Monopolbildung 44 12) Gewinn der Aktionare 45 HI. Schlussbetrachtung 47 1) Okonomische Betrachtungsweise von Ab- 49 wehrmabnahmen 2) Weitere Studien Kapitel: Verfahrensablauf einer feindlichen Ubernahme 53 I. Angebotsunterlage 54 II. Lauf des Angebots Kapitel: Abstrakte Behandlung von 33 WpUG 61 I. Regelungsgegenstand und-ziel des Gesetzes 61 II. BegriffderNeutralitatspflicht 63 IE. Rechtliche Einordnung von 33 Abs. 1, Satz 1 WptFG 65 1) Kompetenznorm 66 2) Organpflicht 68 3) Beurteilung 68 IV. Erfasste Angebote 71 V. Zeitlicher Anwendungsbereich 73 VI. Inhalt des Verbots 78 VII. Ausnahmetatbestande 78 1) 33 Abs. 1, Satz 2 Alt. 1 WpUG 78 a) Anwendung der ARAG-Grundsatze 80 b) Anforderungen an die Unternehmens- 82 strategic c) Beurteilung 83

4 2) 33 Abs. 1, Satz 2 Alt. 2 WpUG 85 a) Inducement fees und break fees 86 b) Due Diligence 89 c) Beurteilung 94 3) 33 Abs. 1, Satz 2 Alt. 3 WpUG 96 a) Sachlicher Anwendungsbereich 96 b) Formelle Fragen der Zustimmung 99 c) MaBstab fur Vorstandshandeln 100 d) MaBstab fur Aufsichtsratshandeln 102 e) Interessenkonflikt bei Aufsichtsratmit- 104 gliedern f) Beurteilung 106 4) 33 Abs. 2 WpUG 107 a) Vorratsermachtigungen 107 aa) Formelle Voraussetzungen 107 bb) mhaltliche Anforderungen 108 cc) Zustimmung des Aufsichtsrats 110 b) Weitere Hauptversammlungsbeschlusse 110 Vin. Zeitlicher Anwendungsbereich fur Ausnahmen Kapitel: Ad-hoc AbwehrmaBnahmen 113 I. Kronjuwelen-Taktik (Crown Jewel Options) 114 1) Eignung 115 2) Rechtliche Wiirdigung 116 3) Beurteilung 1 II. Verbrannte Erde (Scorched Earth oder corporate 119 suicide) in. Riickkaufvoneigenen Aktien 120 1) Eignung 121 2) Rechtliche Wiirdigung 122 a) Aktienrechtliche Voraussetzungen 123 b) Anwendbarkeit des WpUG auf Aktien- 124 ruckkaufe aa) Analoge Anwendung 125 bb) Ergebnis 130 3) Beurteilung 131 IV. Kapitalerhohung 131 in

5 1) Eignung 132 2) Rechtliche Wiirdigung 136 a) Kapitalerhohung gegen Einlagen 137 b) Genehmigtes Kapital ohne Bezugsrechts- 137 ausschluss c) Genehmigtes Kapital mit Bezugsrechts- 138 ausschluss d) Wandelschuldverschreibungen und 139 Optionsanleihen e) Aktienoptionen 141 3) Beurteilung 142 V. Abfindungszusagen (Golden Parachutes) 143 1) Eignung 143 2) Rechtliche Wurdigung 145 3) Beurteilung 147 VI. Defensiver Zusammenschluss 147 1) Eignung 148 2) Rechtliche Wurdigung 151 3) Beurteilung 152 VII. Information der Aktionare, Werbekampagnen und 152 Road Shows 1) Eignung 153 2) Rechtliche Wurdigung 153 3) Beurteilung 155 Vni. Wechselseitige Beteiligung 155 1) Eignung 156 2) Rechtliche Wurdigung 157 3) Beurteilung 159 IX. WeiBer Gutsherr (White Squire) 160 1) Eignung 160 2) Rechtliche Wurdigung 161 3) Beurteilung 162 X. Gegenangebot (Pac man) 163 1) Eignung 163 2) Rechtliche Wurdigung 164 3) Beurteilung 166 XI. Austausch und Wiederwahl des Managements 166 und der Aufsichtsrate IV

6 1) Eignung 167 2) Rechtliche Wurdigung 167 3) Beurteilung 169 XH. Einziehung von Aktien 169 1) Eignung 169 2) Rechtliche Wurdigung 0 3) Beurteilung 1 6. Kapitel: Preventive Abwehrmalinahmen 3 I. Stillhalteabkommen mit dem Ubernehmer 3 1) Eignung 4 2) Rechtliche Wurdigung 6 3) Beurteilung 7 n. Erschwerung der Neubesetzung von Aufsichtsrat 8 und Vorstand (Shark Repelents) 1) Eignung 8 2) Rechtliche Wurdigung 9 3) Beurteilung 180 HI. Ausgabe vinkulierter Namensaktien 181 1) Eignung 181 2) Rechtliche Wurdigung 182 3) Beurteilung 184 IV. Hochststimmrechte, goldene Aktien und VW-Gesetz 185 1) Eignung 185 a) Hochststimmrechte 185 b),,golden Shares" 187 c) VW-Gesetz 187 2) Rechtliche Wurdigung 188 a) Hochststimmrechte 188 b),,golden Shares" 189 c) VW-Gesetz 189 3) Beurteilung 192 V. Ausgabe von Vorzugsaktien 193 1) Eignung 193 2) Rechtliche Wurdigung 194 3) Beurteilung 194 VI. Griindung einer,,sicherungs-gmbh" 195 v

7 1) Eignung 2) Rechtliche Wurdigung 3) Beurteilung VII. Ausgliederung/ Borsengang von Tochtergesellschaft (equity carve out) 1) Eignung 2) Rechtliche Wurdigung a) Erforderlichkeit eines Hauptversammlungsbeschlusses b) Vorstandspflicht bei der Bestimmung des Ausgabepreises c) Vorerwerbsrecht/Bezugsrecht der Aktionare 3) Beurteilung Vffl. Giftpillen (Poison Pill) 1) Eignung 2) Rechtliche Wurdigung 3) Beurteilung IX. Rekapitalisierung Kapitel: Zusammenfassung und Vorschlag zur Re- 215 gelungsanderung der,,neutraiitatspflicht" I. n. m. Stnktes Vereitelungsverbot Mittelstarkes Vereitelungsverbot 1) Vorratsbeschliisse 2) Preventive AbwehrmaBnahmen 3) Schutz der Stakeholder 4) Uberfremdung 5) Niederlassungsfreiheit Ausblick Literaturverzeichnis VI

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