ZessionsregreB bei nicht akzessorischen Sicherheiten

Transkript

1 ZessionsregreB bei nicht akzessorischen Sicherheiten Von Hyoung Seok Kim Duncker & Humblot Berlin

2 Inhaltsverzeichnis 1 Einleitung 17 I. Problemstellung 17 II. Gang der Darstellung 19 Teil 1 Geschichte der Legalzession 20 2 ZessionsregreB im ròmischen Recht 20 I. Das beneficium cedendarum actionum Zession als RegreBweg 20 a) Riickgriff des sponsor und fidepromissor 20 b) Riickgriff des fideiussor 21 e) Restriktive Anwendung des Zessionsregresses Charakter des Zessionsregresses 25 a) Pràtorische Rechtshilfe 25 b) Kauffiktion 26 II. Das ius offerendi Mehrfache Verpfandung und succedere in locum Die Bedeutung des ius offerendi fiir die cessio legis 30 3 Neuzeitliche Entwicklungen 31 I. Neue Tendenzen Dumoulins Lehre der cessio legis Die Zession als allgemeines RegreBmittel 34

3 8 Inhaltsverzeichnis II. Naturrechtliche Kodifikationen Das preubische Allgemeine Landrecht (1794) Der franzòsische Code civil (1804) Das osterreichische Allgemeine Biirgerliche Gesetzbuch (1811) 42 III. Savignys Lehre der cessio ficta 44 IV. Die Gesetzgebungen in Deutschland vor dem BGB 47 4 Die cessio legis fiir den Interzedenten im BGB 49 I. Die erste Kommission Die Vorentwiirfe der Redaktoren 49 a) Kubels Konzept der Legalzession 49 b) Johows Verzicht auf die Legalzession Der Entwurf der ersten Kommission 53 a) Ablehnung der allgemeinen Legalzession 53 b) Die cessio legis fiir Gesamtschuldner und Biirgen 54 e) Die cessio legis fiir Realschuldner 56 li. Die zweite Kommission Die cessio legis fiir Gesamtschuldner und Biirgen Die cessio legis fur Realschuldner 59 IH. Wiirdigung 61 Teil 2 ZessionsregreB im geltenden Recht 63 5 Meinungsstand 63 I. Bei der Sicherungsgrundschuld Zahlung auf die Forderung und Erlòschen der Forderung 63

4 Inhaltsverzeichnis 9 2. Zahlung auf die Grundschuld und Abtretungsanspruch 64 a) Zahlung auf die Grundschuld 64 b) Rechtsgeschaftlicher ZessionsregreB 65 e) Cessio legis Grundlage des Abtretungsanspruchs in der herrschenden Lehre 66 a) Rechtsfolgeneinschrànkende Analogie 66 b) Auslegung des Sicherungsvertrags 67 e) Implikationen 67 II. Bei der Forderungsgarantie Vergleich mit der Rechtslage bei der Sicherungsgrundschuld Hinwendung der Lehre zur Ablehnung des Zessionsregresses 69 III. Bei der Sicherungsubereignung Ablòsung als Drittzahlung ( 276) ZessionsregreB beim Sicherungseigentum 7! a) Untergang der gesicherten Forderung 71 b) ZessionsregreS durch Einrede 72 e) Cessio legis? 73 6 Funktion der cessio legis 74 I. Innenausgleich Auftrag 75 a) Erforderlichkeit der Aufwendungen 75 b) Umfang des Aufwendungsersatzes Geschàftsfiihrung ohne Auftrag Ungerechtfertigte Bereicherung 79 a) Bereicherung des Schuldners? 79 b) Aufgedràngte Bereicherung 80 II. Cessio legis Die Legalzession als RegreBweg 82 a) Ùberleitung der Stàrke 82

5 10 Inhaltsverzeichnis b) Uberleitung der Schwache 83 e) Beweislast 83 d) Umfang des Ruckgriffs Verhàltnis zwischen beiden RegreBwegen 85 a) Anspruchskonkurrenz 85 b) Vorrang des Innenregresses 85 e) Akzessorische Natur des Zessionsregresses 86 III. Was geschieht,,kraft Gesetzes" bei der cessio legis? Funktionswandel der ubergangenen Forderung 90 a) Relative Wirkung der Erfiillung 90 b) Akzessorietat der ubergangenen Forderung 91 e) nemo subrogat contra se Zwingender Charakter des Funktionswandels 92 7 Notwendigkeit des Zessionsregresses 93 I. Kritik an der auf Fiktion gegriindeten Lehre Die Ansicht Becker-Eberhards Fiktion und Wertung Ablehnung der Fiktion 97 II. Interessenlage bei den nicht akzessorischen Sicherungen Interessenabwagung statt Fiktion Biirgschaft und Garantie 99 a) Abgrenzungsproblem 99 b) Garantie als Oberbegriff Faustpfand und Sicherungseigentum 101 a) Funktion des Faustpfandprinzips 101 b) Kritik Lanse* 103 e) Interessenlage beim RegreB 105

6 Inhaltsverzeichnis Hypothek und Sicherungsgrundschuld 105 a) Gesetzliche Grundlage der Sicherungsgrundschuld 105 b) Strukturelle Gemeinsamkeit 106 e) Interessenlage beim RegreB 107 III. Verhaltnis unter mehreren Sicherungsgebern Die ratio legis des Zessionsregresses 108 a) Aufgabe 108 b) Ansicht Hecks als Ausgangspunkt 109 e) Die Rechtslage bei mehrfacher Sicherung Einschrànkung Ili a) Ausgleich unter mehreren Sicherungsgebern? Ili b) Anteiliger Ausgleich oder Privilegierung des Biirgen? 113 e) Fazit In Anbetracht der nicht akzessorischen Sicherheìten 115 a) ZessionsregreB als Moment der Risikogemeinschaft 115 b) Zusammentreffen der nicht akzessorischen Sicherheiten 116 e) Zusammentreffen der akzessorischen und abstrakten Sicherheiten 117 d) Notwendigkeit des Zessionsregresses 117 ' Vertragsauslegung und ZessionsregreB 118 I. Bei der Sicherungsgrundschuld Die Pramisse der herrschenden Lehre 118 a) Aufrechterhaltung der Forderung 118 b) Die Bedeutung der Zweckerklarung 119 e) Leistung sicherungshalber 120 d) Einwand Becker-Eberhards Rechtsgrund der..zahlung auf die Grundschuld" 124 a) Behaltensgrund der Zahlung 124 b) Vergleich mit dem Sicherungseigentum 126 e) Zahlung des schuldenden Sicherungsgebers auf die Grundschuld 127 d) Zahlung auf die Grundschuld als eine Art der Verwertung Divergenzfàlle 129

7 12 Inhaltsverzeichnis II. Bei der Sicherungsiibereignung Untergang der gesicherten Forderung Mòglichkeit des Forderungskaufs 131 III. Bei der Forderungsgarantie EinwendungsausschluB Zahlung des Garanten als doppelte Leistung Gesetzlicher Forderungsiibergang durch die Analogie 134 I. Von der Vertragsauslegung zur Analogie ZessionsregreB durch die Analogie 134 a) Beriicksichtigung des Funktionswandels 134 b) Nachteil des Abtretungsanspruchs Lucke im Gesetz? 136 a) Einwand Schanbachers 136 b) Einwand Ulrìch Hubers 137 II. Analog anzuwendende Norm und ihre Rechtsfolge als Konsequenz der Zweckgemeinschaftslehre 138 a) Zweckgemeinschaftslehre Hecks 138 b) Ablehnung der Analogie zum : Ein anderer Typus der Legalzession Rechtsanalogie zu 774, 1143, a) Noch einmal: Die der cessio legis zugrunde liegende Wertung 142 b) Cessio legis statt beneficium cedendarum actionum 143 e) Anspruch auf Abtretung vvegen Nichtakzessorietat? 144 III. Einzelne Probleme Befriedigung durch Aufrechnung und Hinterlegung Legalzession beim fehlenden Riickgriffsrecht? 148 a) Meinungsstand 148

8 Inhalts verzeichni s 13 b) Praktische Bedeutung 149 e) Stellungnahme Ùbergang des kiinftigen Zinsanspruchs? 151 a) Problem 151 b) Meinungsstand 151 e) Stellungnahme Die Rechtsregel nemo subrogat contra se 153 a) Das Benachteiligungsverbot als allgemeine Rechtsregel 153 b) Die Funktion der Regel im gemeinen Recht und ihre Wandlungen 154 e) InnenregreB 157 d) Einzelvollstreckung in die nicht verpfandeten Gegenstande; Insolvenzverfahren 158 e) Benachteiligungsverbot trotz vollstàndiger Befriedigung? 159 Literaturverzeichnis 161 Personen- und Sachverzeichnis 175