Untervollmacht und Rechtsscheinsvollmacht - Grundlagen und Anwendbarkeit der Rechtsscheinsqrundsätze auf die Untervollmacht -

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1 Untervollmacht und Rechtsscheinsvollmacht - Grundlagen und Anwendbarkeit der Rechtsscheinsqrundsätze auf die Untervollmacht - Inaugural-Dissertation zur Erlangung des Grades eines Doktors der Rechte durch die Rechts- und Staatswissenschaftliche Fakultät der Rheinischen Friedrich-Wilhelms-Universität Bonn vorgelegt von Christian Börner aus Geldern 2008 Tag der Promotion: 09. Juli 2008

2 Inhaltsverzeichnis Gliederung II Literaturverzeichnis XV Hauptteil 1 A. EINLEITUNG 1 B. DIE UNTERVOLLMACHT - RECHTLICHE GRUNDLAGEN SOWIE ART UND UMFANG IHRER ERTEILUNG 3 I. rechtliche Grundlagen 3 1. Allgemeines 3 2. gesetzliche Regelungen 3 a) 52 Abs. 2, 58 HGB 3 b) 81 ZPO 4 c) 135Abs. 3AktG 4 3. Fazit 4 II. Arten und Umfang der Erteilung der Untervollmacht 4 1. Arten der Erteilung 4 a) unmittelbare Untervertretung 5 b) mittelbare Untervertretung 5 aa) Rechtsprechung und Teile der Literatur 5 aaa) Ansicht des BGH 6 bbb) Auffassung Enneccerus-Nipperdeys 7 ccc) Hupkas Meinung 7 ddd) Ansicht von Müller-Freienfels 7 eee) Auffassung Gemhubers 8 fff) Zwischenergebnis 9 bb) andere Auffassung der Literatur 9 aaa) Ansicht in der Kommentar-Literatur 9 bbb) Auffassung Siebenhaars 9 ccc) Gerlachs Meinung 10 n

3 ddd) Zwischenergebnis 11 cc) Stellungnahme 11 aaa) Wortlaut der 164ff 11 (1) Das Stufenverhältnis der mittelbaren Untervertretung 12 (a) Ein einstufiges Verhältnis 12 (b) Zwei einstufige Verhältnisse 13 (c) Ein zweistufiges Verhältnis 14 (2) Vereinbarkeit mit dem Wortlaut der 164ff 14 (a) Ansicht Gerlachs 14 (b) Stellungnahme 14 (c) mögliche Einwände 15 (3) Ergebnis 15 bbb) Dogmatische Begründbarkeit des zweitstufigen Verhältnisses 15 (1) Einbeziehung der Überlegungen Siebenhaars 16 (2) Ergebnis : 17 dd) Zwischenergebnis 17 c) Ergebnis Befugnis zur Unterbevollmächtigung 17 a) gesetzliche Verbote der 52 Abs. 2, 58 HGB, 135 Abs, 3 AktG 17 b) Auslegung der Hauptvollmachtserteilung durch den Geschäftsherrn 18 aa) Kriterien der Rechtsprechung und der herrschenden Meinung 18 bb) Stellungnahme 19 c) Möglichkeit des einseitigen Verzichts auf die Vollmacht 19 aa) Teil der Lehre '. 20 bb) andere Auffassung ; 20 cc) Stellungnahme 20 dd) Ergebnis 21 d) Unwirksamkeit der Geschäfte des Untervertreters wegen aa) Reichsgericht 21 bb) weitere Entwicklung in der Rechtsprechung 22 aaa) Beschluss des KG vom 30. Januar 1941, Az.: 1 Wx 645/40 23 bbb) BGH-Urteil vom 19. April 1971, Az.: II ZR 98/68 23 III

4 ccc) Beschl. d. OLG. Frankfurt a. M. v , Az.: 20 W 810/ ddd) BGH-Urteil vom 6. März 1975, Az.: II ZR 80/73 24 eee) BGH-Urteil vom 13. Juni 1984, Az.: VIII ZR 125/83 25 fff) BGH-Urteil vom 24. September 1990, Az.: II ZR 167/89 '. 25 ggg) Neuere Entscheidungen 25 hhh) Beschl. des OLG Düsseldorf v , Az.: I-3 Wx 125/04 26 iii) Ergebnis 26 cc) Mindermeinung in der älteren Literatur 27 dd) herrschende Meinung 28 aaa) Einzelne Argumentationsansätze 28 (1) Schwerpunkt der Interessenkollision 28 (2) Schwerpunkt der Gesetzesumgehung 29 (3) Zwischenergebnis 29 bbb) Flumes Ansicht 29 ccc) Stellungnahme 30 (1) Unmittelbare Anwendbarkeit des (2) Analoge Anwendbarkeit des ddd) Ergebnis 34 ee) Ergebnis Umfang der Untervollmacht 34 a) Beschränkung des 181 BGB 35 b) zeitliche Begrenzung der Hauptvollmacht 36 aa) herrschende Auffassung 37 bb) andere Ansicht 37 cc) Stellungnahme 37 dd) Ergebnis 37 c) widerrufliche Hauptvollmacht Dauer der Untervollmacht 38 a) Auswirkung des Erlöschens der Hauptvollmacht 38 b) Widerruf der Untervollmacht 39 aa) Widerruf durch den Hauptvertreter 39 bb) Widerruf durch den Geschäftsherrn 39 IV

5 C. DIE RECHTSSCHEINVOLLWIACHT - GRUNDLAGEN, ENTWICKLUNG UND DOGMATISCHE BEGRÜNDBARKEIT 41 I. Praktisches Bedürfnis für die Möglichkeit eines Rechtsscheins Auslegungsmaßstab bei der tatsächlich erteilten Vollmacht Unterschiede bei Außen- und Innenvollmacht 41 II. Rechtliche Grundlagen und geschichtliche Entwicklung der Rechtscheinsvollmacht gesetzliche Regelungen 43 a) aa) dogmatische Grundlage : 43 aaa) überwiegende Auffassung 43 bbb) andere Auffassung 44 ccc) Stellungnahme 44 ddd) Ergebnis 45 bb) Die Voraussetzungen : 45 aaa) bbb) (1) Beginn des Schutzes nach h.m 46 (2) Mindermeinung 47 (3) Kundgabe durch schlüssiges Verhalten 47 (4) Möglichkeit der Anfechtung : 47 (5) Beseitigung der Rechtswirkung 48 ccc) 172 ;' 49 (1) Mindermeinung!'. 50 (2) überwiegende Auffassung 50 (3) Stellungnahme 50 (4) Anwendbarkeit bei abredewidrig ausgefülltem Blankett 51 (5) Wegfall der Rechtswirkungen 51 (6) Erlöschen des Rechtsscheins durch Widerruf? 52 (7) Stellungnahme 53 b) 56 HGB 53

6 aa) Flumes Meinung 54 bb) Frotz'Auffassung 55 cc) Fabricius'Ansatz 55 dd) Einordnung als gesetzliche Vertretungsmacht 56 ee) Einordnung als gesetzliche Vermutung 56 ff) Einordnung als Rechtscheintatbestand 57 gg) Einordnung als Norm mit Doppelfunktion 57 hh) Stellungnahme 58 aaa) reiner Rechtsscheintatbestand 58 bbb) gesetzliche Vertretungsmacht 59 ccc) gesetzliche Vermutung 59 ddd) Einordnung bei fehlender Vollmacht 59 (1) Haftung wegen Verletzung der Aufsichtspflicht 59 (2) Rechtsscheinstatbestand 60 ii) Ergebnis 60 c) aa) Reichsgericht und ältere Literatur 61 bb) BGH und neuere Literatur 61 cc) Stellungnahme 62 dd) Ergebnis Entwicklung der Duldungs- und Anscheinsvollmacht in Rechtsprechung und Literatur 63 a) Rechtsprechung 63 aa) Bundesoberhandelsgericht und Reichsoberhandelsgericht 63 aaa) Urteil vom 13. Dezember 1870-Az.: 66/70 64 bbb) Urteil vom 14. Dezember Az.: II 649/71 65 ccc) Urteil vom 3. Januar 1873-Az.: I 911/72 66 ddd) Urteil vom 26. Mai Az.: II 431/73 67 eee) weitere Urteile 68 (1) Urteil vom 16. September 1873-Az.: I 536/73 68 (2) Urteil vom 29. November Az.: II 787/73 68 (3) Urteil vom 17. Dezember Az.: II11045/74 69 VI

7 fff) Zwischenergebnis 69 (1) keine gefestigte Rechtsprechung 69 (2) keine dogmatische Herleitung 70 (3) Fazit 70 bb) Reichsgericht, 70 aaa) Urteil vom 5. November 1879, Az.: I 35/79 71 bbb) Urteil vom 25. Februar 1888, Az.: I 402/87 71 ccc) Urteil vom 22. Januar 1892, Az.: II 270/91 73 ddd) Urteil vom 12. April 1899, Az.: I 58/99 74 eee) Urteil vom 14. März 1907, Az.: VI 284/06 75 fff) Anknüpfungspunkt für Bestehen und Umfang der Scheinvollmacht 76 (1) Urteil vom 31. Januar 1908, Az.: II 478/07 76 (2) Urteil vom 10. November 1910, Az.: I1126/10 76 (3) Urteil vom 7. Dezember 1912, Az.: II 390/12 77 ggg) Erfordernis der Gutgläubigkeit des Dritten 77 hhh) Urteil vom 5. Dezember 1913, Az.: II 601/13 78 iii) Urteil vom 25. September 1922, Az.: VI 78/22 79 jjj) Verkehrsschutz 80 (1) Urteil vom 27. März 1925, Az.: II 207/24 80 (2) Urteil vom 25. Januar 1927, Az.: IV 404/26 80 (3) Urteil vom 27. Mai 1927, Az.: II 521/26 81 kkk) Urteil vom 4. Juli 1927, Az.: IV 61/27 81 III) Urteil vom 02. November 1927, Az.: 1148/27 82 mmm) Urteil vom 28. November 1930, Az.: I1108/30 82 nnn) Urteil vom 13. März 1935, Az.:,l'i70/34 : 83 ooo) Wesentliche Erkenntnisse 83 (1) Differenzierung zwischen Arten der Vollmacht 84 (2) Festlegung erforderlicher Voraussetzungen 84 (3) wiederholtes Auftreten 84 (4) Kenntnis des Geschäftsherren 84 ppp) Ergebnis 85 cc) BGH 85 VII

8 aaa) Urteil vom 09. Februar 1951, Az.: V ZR 29/50 86 bbb) Urteil vom 12. Februar 1952, Az.: I ZR 96/51 86 (1) Tatbestand 86 (2) Entscheidungsgründe 87 (3) Anmerkung, 87 ccc) Urteil vom 10. März 1953, Az.: I ZR 76/52 88 (1) Anscheinsvollmacht 88 (2) Duldungsvollmacht 88 (3) Anwendungsbereich der Duldungsvollmacht 88 (4) Anmerkungen 89 ddd) Konkretisierung der Anforderungen bei der Anscheinsvollmacht 89 (1) Urteil vom 12. Juli 1957, Az.: VIII ZR 249/56 89 (2) Urteil vom 29. November 1957, Az.: VIII ZR 302/56 90 (3) Urteil vom 17. September 1958, Az.: V ZR 63/58 90 (4) Zusammenfassende Erkenntnisse 91 eee) Urteil vom 24. September 1959, Az.: II ZR 46/59 91 (1) Ausführungen des Senats 91 (2) Anmerkung 92 fff) Urteil vom 08. März 1961, Az.: VIII ZR 49/60, 92 (1) allgemeine Ausführungen 92 (2) Bedeutung des Verhaltens des Vertreters 93 ggg) Urteil vom 26. September 1962, Az.: VIII ZR 113/61 93 hhh) Urteil vom 19. November 1962, Az.: VIII ZR 229/61 94 iii) Urteil vom 29. November 1966, Az.: VI ZR 38/ ) Tatbestand 94 (2) Entscheidungsgründe 95 (3) Anmerkung 95 jjj) Urteil vom 30. Mai 1975, Az.: V ZR 206/73 95 (1) Tatbestand 95 (2) Entscheidungsgründe 96 (3) Anmerkung 96 kkk) Urteil vom 25. Mai 1977, Az.: VIII ZR 18/76 96 VIII

9 (1) Tatbestand 97 (2) Entscheidungsgründe 97 (3) Anmerkung 97 III) Urteil vom 16. November 1987, Az.: II ZR 92/87 98 (1) Tatbestand 98 (2) Entscheidungsgründe 98 (3) Anmerkung 98 mmm) Urteil vom 24. Januar 1991, Az.: IX ZR 121/90 99 (1) Tatbestand 99 (2) Entscheidungsgründe 99 (3) Anmerkung 100 nnn) Bestätigung der entwickelten Kriterien 100 (1) Urteil vom 22. Oktober 1996, Az.: XI ZR 249/ (2) Urteil vom 25. März 2003, Az.: XI ZR 227/ ooo) Praxisrelevante Entscheidungen in neuerer Zeit 101 ppp) Zusammenfassende Ergebnisse 102 (1) Übernahme der Grundsätze des RG 102 (2) Differenzierung zwischen Anscheins- und Duldungsvollmacht 102 (3) keine dogmatische Herleitung 103 (4) Verfeinerung der Kriterien 103 b) Literatur 103 aa) Die ältere Literatur 103 aaa) ablehnende Ansicht 104 (1) Titzes Ansicht 104 (2) Lenz'Auffassung : 104 bbb) zustimmende Ansicht 105 (1) Anlehnung an die Rechtsprechung 105 (a) Danz' Meinung 105 (b) Flads Auffassung 106 (c)hupkas Meinung 106 (d) Nipperdeys Ansatz 106 (e) v. Tuhrs Ansicht 106 EX

10 (f) Manigks Auffassung 107 (2) Vertrauensschutz als maßgebliches Kriterium 107 (a) Isays Meinung 108 (b) v. Seelers Auffassung 108 (c) Baers Ansicht 108 (d) Jacobis Ansatz 109 (e) Meinung Wellspachers 109 (f) Krauses Meinung 109 (3) Zwischenergebnis 110 bb) Die neuere Literatur 111 aaa) ablehnende Ansicht 111 (1) Wolfs Meinung '. 111 (2) Bienerts Auffassung 112 (3) Lobingers Meinung 113 bbb) zustimmende Auffassung 113 (1) Duldungsvollmacht 113 (a) Gleichsetzung mit stillschweigend erteilter Vollmacht 114 (aa) Flumes Auffassung 114 (bb) Medicus' Ansicht 115 (cc) Schilkens Meinung 115 (dd) Altmeppens Ansicht 116 (ee) Auffassungen Pawlowskis und Schreibers 116 (ff) Zwischenergebnis 117 (b) Differenzierende Auffassung 117 (aa) Heinrichs' Meinung 117 (bb) Westermanns Auffassung 118 (cc) Canaris'Ansicht 118 (dd) Stellungnahme 118 (c) Qualifizierung als Rechtsscheinstatbestand 119 (aa) Fikentschers Meinung 120 (bb) Fabricius'Ansicht 120 (cc) von Craushaars Auffassung 121 X

11 (dd) Canaris'Ansatz 123 (ee) Schramms Meinung 124 (ff) Zwischenergebnis 125 (d) Baders Ansicht 126 (2) Anscheinsvollmacht 126 (a) Keine Anwendbarkeit zumindest außerhalb des Handelsrechts 127 (b) generelle Ablehnung 128 (aa) Baders Meinung 128 (bb) Lobingers Ansicht 128 (cc) Bienerts Auffassung 128 (c) uneingeschränkte Anwendbarkeit 129 (aa) Begründung mit Wertungsaspekten 130 (bb) Verweis auf die (cc) Fabricius' Ansatz - 56 HGB 131 (dd) Haftungsprinzip des (ee) c) Stellungnahme/eigene Ansicht 132 aa) Duldungsvollmacht 132 aaa) Einwände Wolfs und Bienerts 133 bbb) eigene Bedeutung neben den 170ff 133 ccc) Dogmatische Grundlage 134 (1) Richterrecht 134 (2) (3) 242! 136 ddd) Anfechtung 136 eee) Zerstörung des Rechtsscheins 137 bb) Anscheinsvollmacht 137 aaa) Richterrecht 138 bbb) ccc) ddd) eee) 56 HGB 140 XI

12 (1) Handeln von Hilfspersonen 140 (2) fahrlässige Unkenntnis 140 (3) Vergleichbarkeit der Interessenlage 141 (4) Einwände Baders und Lobingers 141 (5) Ergebnis, 142 3) Fazit 142 D. DIE NOTWENDIGKEIT DER ÜBERTRAGUNG DER GRUNDSÄTZE DER DULDUNGS- UND ANSCHEINSVOLLMACHT AUF DIE UNTERVOLLMACHT I. Ausschluss nach 179 Abs. 3 S II. Ausschluss durch Reduktion des Anwendungsbereichs des 179 Abs Bejahung der Möglichkeit der Reduktion '. 144 a) Auffassung in der Literatur 144 b) Prölss'Meinung ablehnende Ansicht eigene Auffassung Ergebnis 146 III. Ausschluss der Haftung durch Offenlegung des Untervertretungsverhältnisses Ansicht der Rechtsprechung zustimmende Ansicht der Literatur ablehnende Auffassung der Literatur eigene Meinung 148 IV. Fazit 149 V.Exkurs 150 E. DIE MÖGLICHKEIT DER ÜBERTRAGUNG DER GRUNDSÄTZE DER ANSCHEINS- UND DULDUNGSVOLLMACHT AUF DIE UNTERVOLLMACHT I. Vergleichbarkeit der Konstellationen in dogmatischer Hinsicht 151 XII

13 1. Ausgangssituation beim Grundfall" der Rechtsscheinsvollmacht Ausgangssituation bei der Untervollmacht Vergleichbarkeit 152 a) Grundfall 152 b) Untervollmacht 153 c) Perspektive des zu Schützenden 153 a) Perspektive des (Haupt-) Vertreters 154 b) Ergebnis 154 II. Vergleich und Abwägung der Interessenlage der beteiligten Parteien Vergleich der jeweiligen Interessenlage 156 a) Geschäftsgegner - Untervertreter 156 b) Geschäftsherr Interessenabwägung 157 a) Vergleich Lage Untervertreter-Geschäftsgegner 157 b) Frage der überschießenden Tendenz 157 aa) Vergleich mit dem Grundfall 158 bb) Erteilung der Untervollmacht nicht unmittelbar nachteilig Ergebnis 159 III. Relevanz der Gutgläubigkeit Gutgläubigkeit des Untervertreters und des Dritten Alleinige Gutgläubigkeit des Dritten 160 IV. Ergebnis ; 161 V. Exkurs.'.' Vergleichbarkeit der Konstellationen in dogmatischer Hinsicht Vergleich und Abwägung der Interessenlage der beteiligten Parteien Relevanz der Gutgläubigkeit Ergebnis 162 F. DIE KONKRETEN VORAUSSETZUNGEN DES RECHTSSCHEINS BEI DER UNTERVOLLMACHT 163 XIII

14 I. Die Duldungsvollmacht Setzen des Rechtsscheins Zurechenbarkeit Guter Glaube Anfechtung 165 II. Die Anscheinsvollmacht Setzen des Rechtsscheins Zurechenbarkeit des Rechtsscheins Guter Glaube 166 G.RESÜMEE 168 I. Die Untervollmacht 168 II. Die Rechtsscheinvollmacht Allgemeines gesetzliche Normen Die Duldungsvollmacht Die Anscheinsvollmacht 170 III. Die Notwendigkeit der Übertragung der Grundsätze 170 IV. Die Möglichkeit der Übertragung der Grundsätze 171 Lebenslauf 172 XIV