VON: P+P Pöllath + Partners FROM: P+P Pöllath + Partners

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1 AN: Mandanten TO: Clients VON: P+P Pöllath + Partners FROM: P+P Pöllath + Partners DATUM: 15. Nvember 2012 DATE: 15 Nvember 2012 ZU: Bundesregierung legt Gesetzesentwurf des deutschen AIFM-Umsetzungsgesetzes vr RE: Federal Gvernment issues draft f German transpsitin law f AIFMD Das Bundesministerium für Finanzen hat jüngst einen neuen Gesetzesentwurf zur Umsetzung der Richtlinie 2011/61/EU über die Verwalter alternativer Investmentfnds ( AIFM-RL ) vrgelegt, der einige erfreuliche Änderungen zu dem Diskussinsentwurf vm Juli diesen Jahres enthält (s. unsere Mandanteninfrmatin vm 20. Juli 2012). Nachflgend sind insbesndere die für geschlssene Immbilien- und Private Equity Fnds relevanten Änderungen in dem Entwurf eines Kapitalanlagesetzbuchs ( KAGB-E ) zusammengefasst: Recently, the German Federal Ministry f Finance issued a new draft f the law t transpse the Directive 2011/61/EU n Alternative Investment Fund Managers ( AIFMD ) int German law; the new draft includes sme psitive amendments t the discussin draft that had been circulated t interested parties in July (cf. ur Client Memrandum frm 20 July 2012). The amendments t the draft Capital Investment Act ( KAGB-E ) which is part f the draft law and is f relevance fr clsed-ended real estate and private equity funds are summarized belw. Einführung der Kategrie des semi-prfessinellen Anlegers. Intrductin f the categry f semi-prfessinal investr. Erweiterung des zulässigen Investrenkreises für Spezial-AIF auf semi-prfessinelle Anleger und damit Ausweitung der De-minimis-Ausnahme auf Manager vn Fnds, in denen swhl prfessinelle als auch semi-prfessinelle Anleger investiert sind. Expansin f permitted grup f investrs f Specialized AIF t semi-prfessinal investrs and hence expansin f the de-minimis-threshld t managers f funds that have bth, prfessinal and semi-prfessinal investrs. Verbesserung der Regelungen zur geschlssen Investment-KG. Imprvements f the prvisins n clsed-ended investment limited partnerships. Zulassung vn Direktinvestments in Unternehmensbeteiligungen auch für geschlssene Publikums-AIF und vn Investments in Finanzinstrumente für geschlssene Spezial-AIF. Permissin f direct investments in shares in cmpanies fr clsed-ended Retail AIF and f investments in financial instruments fr clsedended Specialized AIF. Aufhebung des Zustimmungsvrbehalts bei der Übertragung vn Anteilen an geschlssenen Spezial-AIF. Deletin f apprval requirement when transferring interests r shares in clsed-ended Specialized AIF. Ausweitung des EU-Passes für den Vertrieb an prfessinelle und semi-prfessinelle Anleger in Deutschland. Expansin f the EU passprt fr the marketing t prfessinal and semi-prfessinal investrs in Germany. Gewisse Anpassungen der Vertriebsregeln in Drittstaatenknstellatinen bis zur Einführung des Passprts. Certain adaptins f marketing rules in third cuntry situatins until the intrductin f the passprt. P+P Berlin P+P Frankfurt/Main P+P München Ptsdamer Platz Berlin Zeil Frankfurt/Main Kardinal-Faulhaber-Str München Tel. +49 (30) Fax +49 (30) Tel. +49 (69) Fax +49 (69) Tel. +49 (89) Fax +49 (89) ber@pplaw.cm fra@pplaw.cm muc@pplaw.cm Partnerschaftsgesellschaft Sitz Berlin AG Berlin-Charlttenburg PR 64

2 Einführung vn alternativen Verwahrstellen. Intrductin f alternative depsitaries. I. Spezial-AIF: Einführung des semiprfessinellen Anlegers Eine wichtige Änderung ist die Erweiterung der Definitin des sgenannten Spezial-AIF. Nach dem neuen Entwurf umfassen Spezial-AIF nunmehr Fnds, in die nicht nur prfessinelle Anleger, sndern auch semi-prfessinelle Anleger (einschließlich der Mitglieder der Geschäftsleitung und der Angestellten des AIFM) investieren dürfen. Das hat zur Flge, dass die De-minimis-Ausnahme für Manager, die ausschließlich Spezial-AIF verwalten und dabei die Schwelle vn insgesamt EUR 500 Mi. (für geschlssenen AIF hne Leverage Einsatz) nicht überschreiten, nun auch slche Fndsmanager erfasst, in deren Fnds nicht nur Versicherungen und Banken, sndern auch Family Offices und andere qualifizierte Privatpersnen, die als sg. semi-prfessinelle Anleger qualifizieren (s. unten), investiert sind. Für diese AIFM bestehen lediglich Registrierungs- und Reprting-Pflichten, aber keine Erlaubnispflicht. Die AIF unterliegen in diesen Fällen auch keiner Prduktregulierung. Ein semi-prfessineller Anleger erfasst gemäß 1 Abs. 19 Nr. 29 KAGB-E insbesndere: I. Specialized AIF: Intrductin f semiprfessinal investrs The truly mst imprtant amendment is the expansin f the definitin f the s called Specialized AIF. Pursuant t the new draft, Specialized AIF nw includes all funds in which prfessinal investrs as well as semi-prfessinal investrs (including, withut restrictin, the management and the staff f the AIFM) can invest. As a cnsequence, the de-minimisexemptin will be applicable t managers wh manage Specialized AIF exclusively and whse assets under management d nt exceed the threshld f EUR 500 millin (fr clsed-ended AIF withut the usage f leverage) if the investrs in the AIF managed by such managers cmprise nt nly insurance cmpanies and banks but als family ffices and ther qualified individuals wh qualify as s called semi-prfessinal investrs (see belw). Such AIFM will nly be subject t a registratin and reprting requirement but d nt need a license. Its AIF will nt be subject t prduct regulatin in such cases. Semi-prfessinal investrs within the meaning f 1 subs. 19 n. 29 KAGB-E includes in particular: jeder Anleger, each investr der sich verpflichtet, mindestens EUR zu investieren, wh cmmits t invest at least EUR 200,000, der schriftlich in einem separaten Dkument bestätigt, dass er sich der Risiken im Zusammenhang mit der beabsichtigten Verpflichtung der Investitin bewusst ist, dessen Erfahrungen und Kenntnisse vrurteilsfrei vm AIFM bewertet wurden, hne dass die Maßstäbe für prfessinelle Kunden gemäß der Richtlinie 2004/39/EG (MiFID) erfüllt sein müssen, wh cnfirms in a separate dcument in writing that he/she is aware f the risks in cnnectin with the envisaged cmmitment r investment, whse experience and knwledge have been assessed by the AIFM withut prejudgments, the requirements fr qualificatin as prfessinal client under directive 2004/39/EC (MiFID) d nt need t be fulfilled, bei dem der AIFM hinreichend überzeugt ist, with respect t whm the AIFM is sufficiently cnvinced dass der Anleger in der Lage ist, seine Anlageentscheidungen selbst zu treffen und die damit einhergehenden Risiken versteht und that the investr is able t make the investment decisin n its wn and understands the risks attached t it and 2

3 dass ein slche Verpflichtung für den betreffenden Anleger angemessen ist, swie bei dem der AIFM schriftlich bestätigt, dass er die vrgenannte Bewertung vrgenmmen hat und die vrgenannten Vraussetzungen vrliegen, swie jeder Geschäftsleiter der Mitarbeiter des AIFM, sfern er in vm AIFM verwaltete AIF investiert. Smit können vermögende Privatkunden und Investment Prfessinals, die die vrstehenden Bedingungen erfüllen, als semi-prfessinelle Anleger in Spezial-AIF investieren. that the cmmitment is adequate fr the investr and with respect t whm the AIFM cnfirms in writing that it cnducted the abve assessment and that the abve cnditins have been met, as well as each manager and emplyee f the AIFM, t the extent he/she invests in AIF managed by the AIFM. Accrdingly, high net-wrth individuals and investment prfessinals that fulfill the abve cnditins may invest in Specialized AIF as semi-prfessinal investrs. II. Prduktregeln II. Prduct rules 1. Änderungen bezüglich der geschlssenen Investment-KG Wie in unserer Mandanteninfrmatin vm 20. Juli 2012 berichtet, führt das KAGB-E einen Typenzwang für inländische AIF ein: geschlssene AIF können nur als Investment-KG und Investment-AG aufgelegt werden. Der alte Entwurf sah für die geschlssene Investment-KG vr, dass die Geschäftsführung zwingend durch den Kmplementär wahrgenmmen werden muss. Dieses Erfrdernis sieht der neue Entwurf nun nicht mehr vr. Es bleibt allein das Erfrdernis, dass die Geschäftsführung aus mindestens zwei Persnen bestehen muss ( 149 Abs. 1 Satz 1 KAGB-E). Insfern ist nunmehr die in der Praxis übliche Struktur weiterhin zulässig, in der die Geschäftsführung zumindest auch einem geschäftsführenden Kmmanditisten bliegt, slange mindestens zwei natürliche Persnen die Geschäftsführung innehaben. 1. Amendments relating t clsed-ended investment limited partnerships As reprted in ur Client Memrandum dated 20 July 2012 the KAGB-E intrduces a legal frm restrictin fr dmestic AIF: clsed-ended AIF may nly be set up as investment limited partnerships r investment stck crpratins. The prir draft prvided that the clsed-ended investment limited partnership has t be managed by ne f its general partners. The new draft des nt prvide fr such requirement anymre. It nly requires that the management shall cnsist f at least tw persns ( 149 subs. 1 sentence 1 KAGB-E). Accrdingly the structure cmmn in practice t vest management authrity in at least ne managing limited partner will be permissible prvided that at least tw natural persns hld the management. 2. Prduktregulierung für geschlssenen Publikums-AIF Entgegen der ursprünglichen Fassung des KAGB-E sind Direktinvestitinen in ungelistete Beteiligungen zulässig ( 225 Abs. 1 Nr. 4 KAGB-E). Gemäß 226 Abs. 1 KAGB-E muss der Publikums- AIF risikdiversifiziert sein. Gemäß Satz 2 gilt der 2. Prduct regulatin fr clsed-ended Retail- AIF Different t the prir draft f the KAGB-E direct investments in privately held cmpanies will be permissible ( 225 subs. 1 n. 4 KAGB-E). Pursuant t 226 subs. 1 KAGB-E, Retail-AIFM must be risk diversified. In accrdance t sentence 2 the 3

4 Grundsatz der Risikmischung als erfüllt, wenn entweder in mindestens drei Sachwerte investiert wird und die Anteile jedes einzelnen Sachwertes am Wert des gesamten AIF im Wesentlichen gleichmäßig verteilt sind, der bei wirtschaftlicher Betrachtungsweise durch die Nutzungsstruktur des Sachwertes der der Sachwerte eine Streuung des Ausfallrisiks gewährleistet ist. Der Begriff Sachwerte umfasst jedch nur körperliche Gegenstände ( 225 Abs. 2 KAGB-E). Beteiligungen an ungelisteten Unternehmen sind keine Sachwerte. Für diese gilt daher vrgenannte gesetzlich zwingende Annahme der Risikdiversifizierung nicht, und müsste gesndert nachgewiesen werden. Gemäß 226 Abs. 2 KAGB-E darf der AIFM für den geschlssenen Publikums-AIF hne Einhaltung des Grundsatzes der Risikmischung investieren, wenn die Anteile der Aktien des AIF nur vn Privatanlegern gehalten werden, die sich verpflichten, mindestens EUR (vrmals EUR ) zu investieren, und im Übrigen die Anfrderungen im Sinne der (geplanten) EU-Verrdnung über eurpäische Risikkapitalfnds erfüllen (die den Kriterien für semiprfessinelle Anleger entsprechen). Die Möglichkeit der Kreditaufnahme auf Ebene des geschlssenen Publikums-AIF wird (vn 30 % in der ursprünglichen Fassung des KAGB-E) auf 60 % des NAV erhöht ( 227 Abs. 1 KAGB-E). principle f risk diversificatin will be deemed cmplied with if either the AIF invests in at least three material assets (Sachwerte) and the participatin f each material asset in the value f the AIF is substantially evenly distributed r the diversificatin f the default risk is ensured frm a business perspective pursuant t the pattern f use f the material asset r assets. Hwever, the term material asset includes nly material bjects ( 225 subs. 2 KAGB-E). The afrementined assumptin f risk diversificatin mandatrily required by law des nt apply t these assets and hence must be verified separately. Pursuant t 226 subs. 2 KAGB-E, the AIFM may invest n accunt f the Retail AIF withut adhering t the principle f risk diversificatin if the interests r shares in the AIF may nly be held by private investrs that cmmit t invest at least EUR 20,000 (EUR 50,000 in the prir draft) and the requirements f the (planned) Regulatin n Eurpean Venture Capital Funds are met (which are similar t the criteria n semi-prfessinal investrs). The brrwing limitatin at the level f the clsedended Retail AIF will be increased t 60% f the NAV (frm 30% in the prir versin f the KAGB-E). 3. Prduktregulierung für geschlssenen Spezial-AIF Die Beschränkung der Aufnahme vn kurzfristigen Krediten durch die BaFin wird aufgehben ( 241 KAGB-E). Der Zustimmungsvrbehalt des AIFM bei der Übertragung vn Anteilen an dem AIF wurde ebenfalls aufgehben. Stattdessen muss lediglich eine schriftliche Vereinbarung zwischen dem AIFM und den Anlegern bestehen, dass die Anteile nur an prfessinelle und semi-prfessinelle Anleger übertragen werden dürfen ( 244 KAGB-E). Geschlssene Spezial-AIF müssen in Vermögensge- 3. Prduct Regulatin fr clsed-ended Specialized AIF BaFin will n mre be authrized t limit shrt term debt financing ( 241 KAGB-E). The requirement that transfers f the interests r shares in the AIF must be subject t apprval by the AIFM has been deleted. In lieu, there must nw nly be an agreement between the AIFM and the investrs that the interests r shares may nly be transferred t prfessinal and semi-prfessinal investrs ( 244 KAGB-E). Clsed-ended Specialized AIF must invest in assets 4

5 genstände investieren, deren Verkehrswert ermittelt werden kann ( 253 KAGB-E). Die Beschränkung der Anlagebjekte auf überwiegend Nicht-Finanzinstrumente wurde aufgehben. the fair value f which may be determined ( 253 KAGB-E). The restrictin t invest predminantly in assets that are nt financial instruments has been deleted. III. Vertrieb III. Marketing 1. Vertrieb vn EU-AIF/EU-AIFM 1. Marketing f EU AIF/EU AIFM Im Vergleich zu der ursprünglichen Fassung des KAGB-E sieht der neue Entwurf Erleichterungen bei den Vertriebsvrschriften vr: Auch hier wirkt sich die Einführung der Kategrie des semi-prfessinellen Anlegers psitiv aus. Für diese Anlegerkategrie gelten in Bezug auf den Vertrieb vn inländischen Spezial-AIF und EU-AIF durch inländische bzw. EU-AIFM die auch für den Vertrieb an prfessinelle Anleger anwendbaren Regelungen. Damit ist auch für EU-AIF der Kreis zulässiger Anleger erfreulicherweise um diese qualifizierten Anleger erweitert wrden. Cmpared t the prir draft f the KAGB-E the current draft eases the prvisins n marketing: Als here the intrductin f the semi-prfessinal investr categry has a psitive effect. Fr this categry f investrs the same rules apply in relatin t the marketing f dmestic Specialized AIF and EU AIF by dmestic and EU AIFM as apply t the marketing t prfessinal investrs. Accrdingly, frtunately als fr EU AIF the scpe f ptential investrs fr Specialized AIF has been bradened t these qualified investrs. 2. Vertrieb bei Drittstaatenknstellatinen 2. Marketing with respect f third cuntry situatins Eine weitere Neuerung besteht im Hinblick auf den Vertrieb im Zusammenhang mit Drittstaatenknstellatinen: Während der Übergangsphase bis zur Einführung des Passprts für Drittstaaten-AIFM/AIF (d.h. bis mindestens Juli 2015) ist nicht mehr allein der Vertrieb vn Drittstaaten-AIF durch Drittstaaten-AIFM und der Vertrieb vn bestimmten Master-Feeder-Strukturen an prfessinelle Anleger in Deutschland zulässig. Die neue Fassung des KAGB-E erlaubt unter bestimmten Vraussetzungen den Vertrieb vrgenannter AIF auch an semi-prfessinelle Anleger und darüber hinaus während der Übergangsphase auch den Vertrieb flgender weiterer Drittstaatenknstellatinen an prfessinelle und semi-prfessinelle Anleger in Deutschland: An additinal amendment has been intrduced in relatin t the marketing in third cuntry situatins: Fr the interim perid until intrductin f the passprt regime fr third cuntry AIFM/AIF (i.e. until at least July 2015) the permissible marketing situatins will nt nly encmpass the marketing f third cuntry AIF by third cuntry AIFM and the marketing f restricted master-feeder-structures t prfessinal investrs in Germany. Subject t certain cnditins the new draft permits the marketing f the abve structures t semi-prfessinal investrs and, in additin, the marketing f the fllwing additinal third cuntry situatins t prfessinal and semiprfessinal investrs in Germany: Vertrieb vn Drittstaaten-AIF durch inländische/eu-aifm; swie Marketing f third cuntry AIF by dmestic r EU AIFM; and Vertrieb vn EU-AIF durch Drittstaaten-AIFM. Marketing f EU AIF by third cuntry AIFM. Eine Verschärfung gibt es hingegen bei dem Vertrieb an Privatanleger. S sieht die neue Fassung des On the ther hand the marketing t retail investrs has been tightened. In relatin t the marketing f 5

6 KAGB-E in Bezug auf den Vertrieb vn Drittstaaten- AIF und EU-AIF vr, dass der AIF und sein AIFM in Staat ihres gemeinsamen Sitzes einer öffentlichen Aufsicht unterliegen müssen ( 283 Abs. 1 Nr. 1 KAGB-E). In der ursprünglichen Fassung des KAGB beschränkte sich die Anfrderung des gemeinsamen Sitzes lediglich auf Drittstaaten-AIFM mit Drittstaaten- AIF. third cuntry AIF as well as EU AIF the new draft stipulates that the AIF and the AIFM in their cmmn cuntry f residence must be subject t public supervisin ( 283 subs. 1 n. 1 KAGB-E). In the prir versin the requirement t have a cmmn cuntry f residence was restricted t third cuntry AIFM and their third cuntry AIF. a) Vertrieb vn Drittstaaten- der EU-AIF durch Drittstaaten-AIFM ( 296 KAGB-E) Die neue Entwurfsfassung erlaubt nunmehr auch den Vertrieb vn Drittstaaten- und EU-AIF durch Drittstaaten AIFM. Vraussetzung des Vertriebs ist aber weiterhin (i) eine Kperatinsvereinbarung der betreffenden Aufsichtsbehörden, (ii) keine Auflistung des Drittstaats auf der FATF-Liste swie (iii) geeignete Vrkehrungen zur Verhinderung des Vertriebs an Kleinanleger. Hierbei handelt es sich um die nach der AIFM-RL vrgesehenen Mindestvraussetzungen (Art. 42 AIFM-RL). Fremdsprachige Unterlagen dürfen nun auch in englischer Sprache eingereicht werden ( 295 Abs. 4 KAGB-E). Der beabsichtige Vertrieb muss der BaFin angezeigt werden. Hinsichtlich der Mitteilungsfrist der BaFin gilt eine Frist zwischen zwei bis vier Mnaten bei prfessinellen Anlegern bzw. vier bis acht Mnate bei semi-prfessinellen Anlegern. Ab Datum dieser Mitteilung kann mit dem Vertrieb begnnen werden. a) Marketing f third cuntry r EU AIF by third cuntry AIFM ( 296 KAGB-E) The new draft nw als permits the marketing f third cuntry and EU AIF by third cuntry AIFM. The prerequisites f marketing remain unchanged: (i) a cperatin agreement f the respective supervisry authrities, (ii) the third cuntry cannt be listed n the FATF list and (iii) apprpriate precautins t prevent marketing t retail investrs. These are the minimum requirements under the AIFMD (Art. 42 AIFMD) Freign language dcuments may be handed in English ( 295 subs. 4 KAGB-E). BaFin shall be ntified abut the intended marketing, which must cmmunicate t the AIFM within tw t fur mnths fr prfessinal investrs and fur t eight mnths fr semi-prfessinal investrs that marketing is permissible. Frm the date f such cmmunicatin the marketing might be started. (1) Anfrderungen für den Vertrieb an prfessinelle Anleger Der Drittstaaten-AIFM muss der BaFin die nach 35 KAGB-E erfrderlichen Meldungen machen und gegebenenfalls den besnderen Vrschriften für PE- Fnds (Infrmatinspflichten und Asset Stripping Regeln bei Kntrllerwerb gemäß 256 bis 261 KAGB-E) entsprechen. Der Drittstaaten-AIFM hat eine der mehrere Stellen zu benennen, die die Verwahrfunktinen gemäß Art. 21 Abs. 7 bis 9 AIFM-RL wahrnehmen. Analg zu einem deutschen AIFM muss der Drittstaaten-AIFM die Infrmatinspflichten gemäß 273 in (1) Additinal requirements fr the marketing t prfessinal investrs The third cuntry AIFM must reprt t BaFin in accrdance with 35 KAGB-E and needs t adhere t the special requirements fr private equity funds (infrmatin requirements and asset stripping prvisins upn acquisitin f cntrl pursuant t 256 t 261 KAGB-E), if applicable. The third cuntry AIFM has t appint ne r mre bdies that perfrm the depsitary functins pursuant t Art. 21 (7) t (9) AIFMD. As is the case fr German AIFM the third cuntry AIFM has t fulfill the infrmatin bligatins pursuant 6

7 Verbindung mit 263 KAGB-E swie 274 KAGB-E erfüllen. t 273 in cnnectin with 263 KAGB-E and 274 KAGB-E. (2) Zusätzliche Anfrderungen für den Vertrieb an semi-prfessinelle Anleger Der Drittstaaten-AIFM muss den in dem KAGB-E umgesetzten Anfrderungen der AIFM-RL vllständig entsprechen. (2) Additinal requirements fr the marketing t semi-prfessinal investrs The third cuntry AIFM has t be fully cmpliant with the AIFMD requirements as transpsed in the KAGB- E. b) Vertrieb EU-Feeder-Strukturen für Drittstaaten-Master der vn Drittstaaten-AIF durch inländische der EU AIFM ( 295 KAGB-E) Der Feeder selbst muss dem KAGB-E vll und der Master den zuvr genannten Anfrderungen entsprechen. Insweit gelten im Wesentlichen die gleichen Vraussetzungen wie zuvr Die BaFin hat dem inländischen der EU AIFM bei dem Vertrieb vn Drittstaaten-AIF innerhalb vn 30 Arbeitstagen (vrmals sechs Mnate) nach Eingang der vllständigen Anzeigeunterlagen mitzuteilen, b er mit dem Vertrieb beginnen kann; bei Master-AIF hne Drittstaaten-AIFM beträgt die Mitteilungsfrist zwei Mnate; bei Master-AIF mit Drittstaaten-AIFM fünf Mnate ( 295 Abs. 4 KAGB-E). Darüber hinaus sieht der Entwurf weitere Vraussetzungen vr und unterscheidet hier anders als bei EU-AIF/EU-AIFM zwischen semi-prfessinellen und prfessinellen Anlegern. b) Marketing f EU feeder structures fr third cuntry master r f third cuntry AIF by dmestic r EU AIFM ( 295 KAGB-E) The Feeder must be fully cmpliant under the KAGB- E and the master must meet the afrementined requirements. Hence, the requirements listed abve will mainly be applicable mutatis mutandis: Within 30 business days (dwn frm six mnths) after submissin f all dcuments BaFin has t infrm the dmestic r EU AIFM marketing third cuntry AIF whether it may start with marketing activities; with respect t master AIF withut third cuntry AIFM the term is tw mnths; with respect t master AIF with third cuntry AIFM the term is five mnths ( 295 subs. 4 KAGB-E). In additin, the draft prvides fr further requirements and differentiates here ther than with EU AIF/EU AIFM between semi-prfessinal and prfessinal investrs. IV. Übergangsvrschriften Hinsichtlich des Übergangszeitraums ab dem 22. Juli 2013 bis spätestens 21. Januar 2015 wird Flgendes klargestellt: Bereits vr Erteilung der AIFM-Erlaubnis darf der AIFM neue, KAGB-E-kmpatible AIF vertreiben und verwalten. Hierbei ist aber stets ein Bezug zum (eingereichten der beabsichtigten) Antrag auf Erlaubnis erfrderlich und im Übrigen der KAGB-E zu beachten. Insfern muss der AIFM IV. Transitinal prvisins With respect t the transitinal perid starting n 22 July 2013 and ending n 21 January 2015, at the latest, the fllwing clarificatin has been included: Even befre the license is granted the AIFM may manage and market new KAGB-cmpliant AIF. In any case reference must be made t the (intended r submitted) applicatin fr authrizatin and in additin the KAGB-E must be respected. Accrdingly, im Zeitraum vm 22. Juli 2013 bis 21. Juli 2014 einen Erlaubnisantrag eingereicht haben der dieses beabsichtigen bzw. between 22 July 2013 and 21 July 2014 the AIFM must have submitted an applicatin fr license r must intend t d s and im Zeitraum vm 22. Juli 2014 bis zum 21. Janu- between 22 July 2014 and 21 July 2015 must 7

8 ar 2015 auf den eingereichten aber nch nicht beschiedenen Erlaubnisantrag verweisen. 321 Abs. 4 KAGB-E bestimmt für geschlssene Publikums-AIF, deren Zeichnungsfrist vr dem 22. Juli 2013 abgelaufen ist, die aber nach dem 21. Juli 2013 nch Anlagen tätigen, dass ab Eingang des Erlaubnisantrags nur die zwingend erfrderlichen Vrgaben nach der AIFM-RL (d.h. nicht auch die zusätzlichen Vraussetzungen des KAGB-E) Anwendung finden. Dadurch sll gewährleistet werden, dass die geschlssenen inländischen AIF in ihrer ursprünglichen Rechtsfrm und mit ihrer vrgesehenen Anlagestrategie weiter frtbestehen können. Im Übrigen gelten für diese inländischen geschlssenen Publikums-AIF die Vrschriften zum Verkaufsprspekt und zum Vermögensanlagen-Infrmatinsblatt gemäß Vermögensanlagengesetz ( VermAnlG ) weiter. Die Gesetzesbegründung stellt klar, dass vn der Übergangsvrschrift des 321 Abs. 4 KAGB-E für geschlssene Publikums-AIF, deren Zeichnungsfrist vr dem 22. Juli 2013 abgelaufen ist, die aber nach dem 21. Juli 2013 nch Anlagen tätigen, auch slche geschlssenen Publikums-AIF erfasst sein sllen, bei denen die Anleger nach dem 21. Juli 2013 Kapitalerhöhungen beschließen, hne dass sich der Anlegerkreis verändert. make reference t the submitted but nt yet apprved r rejected applicatin. 321 subs. 4 KAGB-E prvides with respect t clsed-ended Retail AIF whse subscriptin perid has clsed prir t 22 July 2013 but which d make any additinal investments after 21 July 2013 that after submissin f the applicatin fr license nly the mandatry prvisins f the AIFMD (i.e. nt the additinal prvisins f the KAGB-E) are applicable. This is t ensure that clsed-ended dmestic AIF may cntinue t exist in their riginal legal frm and pursue their riginal investment strategy. In all ther respects the prvisins relating t the prspectus and the investment prducts infrmatin sheet pursuant t the Investment Prducts Act ( VermAnlG ) cntinue t apply t such dmestic clsed-ended Retail AIF. The explanatry ntes t the draft clarify that the transitinal prvisin f 321 subs. 4 KAGB-E applicable t clsed-ended Retail AIF the subscriptin perid f which ended befre 22 July 2013 and which make investment after 21 July 2013 als applies t clsed-ended Retail AIF that increase their capital after 21 July 2013 withut amendment t the investr base. V. Snstige Änderungen V. Other amendments 1. Einführung alternativer Verwahrstellen 1. Intrductin f alternative depsitaries Entgegen der ursprünglichen Fassung des KAGB-E werden in 76 Abs. 3 KAGB-E alternative Verwahrstellen im Sinne des Art. 21 Abs. 3 UAbs. 3 AIFM-RL für geschlssene AIF eingeführt. In Anlehnung an das Treuhändermdell nach den 70 ff. des Versicherungsaufsichtsgesetzes wird der Begriff des Treuhänders für die alternative Verwahrstelle verwendet. Dadurch sll deutlich gemacht werden, dass die alternative Verwahrstellenfunktin nicht auf bestimmte Berufsgruppen beschränkt ist. Der Treuhänder muss bezüglich seiner beruflichen der geschäftlichen Tätigkeit Nw als alternative depsitaries pursuant t Art. 21(3)(3) AIFMD will be permissible fr clsedended AIF. Fllwing the terminlgy used in 70 et seq. Insurance Supervisry Act the alternative depsitaries are called Treuhänder (rughly trustees ). This terminlgy shuld make clear that the psitin f alternative depsitaries is nt limited t certain prfessins r prfessinal grups. With respect t its business and prfessinal activities the trustee has t be entweder einer gesetzlich anerkannten bligatrischen berufsmäßigen Registrierung der subject t legally recgnized bligatry prfessinal registratin r 8

9 Rechts- und Verwaltungsvrschriften der berufsständischen Regelungen unterliegen, die ausreichende finanzielle und berufliche Garantien bieten können, um es ihm zu ermöglichen, die relevanten Aufgaben einer Verwahrstelle wirksam auszuführen und die mit diesen Funktinen einhergehenden Verpflichtungen zu erfüllen. subject t laws, administrative r binding prfessinal prvisins which in each case prvide sufficient guarantees that he/she will be able t effectively perfrm the functins and bligatins f a depsitary. 2. Snderregelung für kleine AIFM vn Publikums-AIF Der bisherige Entwurf sah verminderte Pflichten (nur Registrierungs- und Berichtspflichten gemäß 44 KAGB-E) nur für slche deutschen AIFM vr, deren verwaltetes Vermögen EUR 100 Mi. (einschließlich der durch den Einsatz vn Leverage erwrbenen Vermögensgegenstände) bzw. EUR 500 Mi. (sfern kein Leverage eingesetzt wird und die Anleger keine Rücknahmerechte innerhalb vn fünf Jahren nach Tätigung der ersten Anlage ausüben können) nicht überschreitet und die ausschließlich nicht gehebelte Spezial-AIF verwalten, deren Anleger keine Rückgaberechte innerhalb vn fünf Jahren nach Tätigung der ersten Anlage haben ( 2 Abs. 4 KAGB-E). Der neue Entwurf fügt eine weitere Snderregelung ein ( 2 Abs. 5 KAGB-E): Sie gilt für deutsche AIFM, deren verwaltetes Vermögen einschließlich des durch Einsatz vn Leverage erwrbenen Vermögens insgesamt den Wert vn EUR 100 Mi. nicht überschreitet und die ausschließlich inländische geschlssene Publikums-AIF verwalten (zwar spricht der Wrtlaut allgemein vn inländischen geschlssenen AIF, da aber für Spezial-AIF unabhängig davn, b sie ffen der geschlssen sind, die vrstehende Ausnahme gilt, können nur Publikums-AIF gemeint sein). Auf diese AIFM finden nur die flgenden Regelungen Anwendung: 2. Special prvisins fr small AIFM managing Retail AIF The prir draft prvided fr simplified rules (nly registratin and reprting bligatins pursuant t 44 KAGB-E) nly fr such German AIFM whse assets under management amunt t nt mre than EUR 100 millin (including any assets acquired thrugh use f leverage) r EUR 500 millin (when n leverage is used and the investrs have n redemptin rights exercisable during a perid f five years fllwing the date f initial investment), respectively, and which manage nly nn-leveraged Specialized AIF whse investrs d nt have redemptin rights within a perid f five years after the first investment ( 2 Abs. 4 KAGB-E). The new draft intrduces an additinal exemptin ( 2 subs. 5 KAGB-E): It is applicable t AIFM whse assets under management including assets acquired with leverage amunt t nt mre than EUR 100 millin and that manage nly dmestic clsed-ended Retail AIF (even thugh the wrding refers t dmestic clsed-ended AIF in general, as the abve exemptin applies t all Specialized AIF, irrespective whether clsed-ended r pen-ended, nly Retail AIF will be captured). T such AIFM nly the fllwing prvisins will apply: Registrierungs- und Berichtspflicht; Registratin and reprting bligatin; Verwahrstellenregelungen; Depsitary requirement; Prduktregelungen; Prduct rules; Vertriebsvrschriften für geschlssene Publikums-AIF; swie Marketing rules fr clsed-ended Retail AIF; and Rechnungslegungsvrschriften des VermAnlG. Accunting prvisins f the VermAnlG. Die Ausnahmevrschriften sind nur auf deutsche The exemptins will nly be applicable t German 9

10 AIFM, nicht aber auf EU- und Drittstaaten-AIFM anwendbar. Für den Vertrieb vn AIF durch EU- und Drittstaaten-AIFM in Deutschland gelten unabhängig vn den Schwellenwerten die vllen Vraussetzungen des KAGB-E: Zum Beispiel darf ein kleiner EU- AIFM unterhalb der EUR 100 Mi. bzw. EUR 500 Mi.-Schwelle seine AIF in Deutschland nur an prfessinelle Anleger vertreiben, wenn er über eine AIFM-Erlaubnis verfügt. Eine blße Registrierung, wie sie für die inländischen AIFM gilt, genügt nicht. U.E. eine eurparechtswidrige Diskriminierung. AIFM but nt t EU r third cuntry AIFM. That means fr the marketing f AIF in Germany by EU und third cuntry AIFM the full set f requirements f the KAGB-E will apply irrespective f any threshlds: e.g. a small EU AIFM belw the EUR 100 millin r EUR 500 millin threshld, respectively, may nly markets its AIF t prfessinal investrs in Germany if it has an AIFM license. A mere registratin, as will be sufficient fr dmestic AIFM, will nt suffice. Fr ur liking a discriminatin nt justifiable under EU law. 3. Rechtsfrm eines externen AIFM 3. Legal frm f an external AIFM Erfreulich ist auch, dass die zulässige Rechtsfrm für externe AIFM um die GmbH & C. KG erweitert wurde, s dass diese nunmehr zusätzlich zu AG und GmbH zulässig sind ( 18 Abs. 1 KAGB-E). Damit kann beispielsweise auch eine GmbH & C. KG externer AIFM für einen AIF sein. It is als psitive that external AIFM may nt be set up as limited partnerships if all f its general partners have the legal fr f private limited liability cmpanies (GmbH); this adds t the pssibility f using a stck crpratin (AG) r a private limited liability cmpany (GmbH) ( 18 KAGB-E). Hence e.g. a GmbH & C. KG may be an external AIFM fr an AIF. P+P Pöllath + Partners, Frankfurt Patricia Vlhard, LL.M. +49 (69) patricia.vlhard@pplaw.cm Dr. Andreas Rdin +49 (69) andreas.rdin@pplaw.cm Jin-Hyuk Jang +49 (69) jin-hyuk.jang@pplaw.cm Dr. André Kruschke 49 (69) andre.kruschke@pplaw.cm P+P Pöllath + Partners, Berlin Uwe Bärenz +49 (30) uwe.baerenz@pplaw.cm Ams Veith, LL.M. +49 (30) ams.veith@pplaw.cm Dr. Fabian Euhus, EMBA +49 (30) fabian.euhus@pplaw.cm 10