Die Finanzmarktkrise - Reaktionen des deutschen Gesetzgebers und der Wandel des Überschuldungsbegriffs -

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1 Daniel W. Hornschuh Die Finanzmarktkrise - Reaktionen des deutschen Gesetzgebers und der Wandel des Überschuldungsbegriffs - Verlag Dr. Kovafc Hamburg 2010

2 Inhaltsverzeichnis Inhaltsfibersicht VII Inhaltsverzeichnis... XI Literaturverzeichnis XVII Abkürzungsverzeichnis » LI Kapitel 1 - Einleitung 1 A. Problemaufriss 1 B. Ziel der Untersuchung 3 Kapitel 2 Reaktionen der Bundesregierung zur Konsolidierung des Finanzmarktes....» A. Die Krise und deren Hintergründe 5 B. Die Maßnahmenpakete im Einzelnen 7 I. Das Risikobegrenzungsgesetz 7 1. Praktische Hintergründe 7 2. Sicherungsgrundschuld und Zwangsvollstreckung nach dem Risikobegrenzungsgesetz 9 a) Die Sicherungsgnmdschuld de lege nova 9 aa) Gutgläubiger Zweiterwerb 9 bb) Neue Kündigungsfrist 12 b) Flankierende Regelungen im Prozessrecht 13 aa) Verschuldensunabhangiger Schadensersatzanspruch 13 bb) Sicherheitsleistung bei einstweiliger Anordnung 14 c) Übergangsregelungen Zusammenfassende Stellungnahme 16 XI

3 II. Das Finanzmarktstabilisierungsgesetz Grund und Ziel Die Artikelgesetze im Einzelnen 18 a)art. 1 FMStG - Das Finanzmarktstabilisierungsfondsgesetz 18 aa) Grundlagen des Fonds 18 bb) Anforderungen bei Gewährung der Stabilisierungsmaßnahmen 20 b) Art. 2 FMStG-Das Finanzmarktstabilisierungsbeschleunigungsgesetz 21 c) Änderungen des Kreditwesen- und Versicherungsaufsichtsgesetzes...21 aa) Art. 3 FMStG 21 bb) Art. 4 FMStG 22 d) Art. 5 FMStG - Änderung der Insolvenzordnung Zusammenfassung 25 III. Das Finanzmarktstabilisierungsergänzungsgesetz Grund und Ziel Änderungen durch das Finanzmarktstabilisierungsergänzungsgesetz (FMStErgG) 26 a) Allgemeine Regelungen durch das FMStErgG 27 aa) Art. 1 -Änderungen des FMStFG 27 bb) Art. 2 und 4 - Änderungen im Bereich des FMStBG und des FMStG 27 b) Art. 3 - Das Rettungsübernahmegesetz 29 aa) Einführung 29 bb) Voraussetzungen eines Enteignungsverfahrens 30 cc) Zeitliche Befristung und Rechtsschutz 33 c) Verfassungsrechtliche Überlegungen Zusammenfassung 36 IV. DasFinanzmarktstabilisierungsfortentwicklungsgesetz Grund und Ziel Das Bad-Bank-Modell der Bundesregierung 39 a) Allgemeines 39 b) Das Zweckgesellschaftsmodell 39 aa) Voraussetzungen der Garantievergabe 40 xn

4 bb) Besondere Bedingungen 42 c) Das Konsolidierungsmodell Zusammenfassung 44 V. Flankierende Maßnahmen Das Konjunkturpaket 1 45 a) Säule I Sicherstellung der Kreditversorgung 46 b) Säule II - Investitionen ins Land 46 c) Säule III - Entlastung des Volkes und Stärkung der Wirtschaft Das Konjunkturpaket II 48 a) Investitionsprogramm 49 b) Weitere Entlastungen 49 c) Kreditprogramm und Beschäftigungssicherung Zusammenfassung 51 VI. Abschließender Überblick 52 C.Fazit 53 Kapitel 3 -Der Überschuldungsbegriff des 19 II InsO 55 A. Grundlagen und Zweck der Insolvenzordnung 55 I. Ziele des Insolvenzverfahrens 1 InsO 55 II. Anwendungsbereich Insolvenzfahigkeit Verfahrensbeteiligte 58 III. Ablauf eines Insolvenzverfahrens 59 B. Die Reformgeschichte der Insolvenzordnung 61 I. Die Vorgänger 61 II. Die Insolvenzordnung 63 III. Entwicklung der Insolvenzordnung bis C. Die Eröffhungsgründe zur Einleitung des Insolvenzverfahrens 65 I. Grundsätzliches 66 II. Zahlungsunfähigkeit 17 InsO Der Begriff. 67 xin

5 2. Feststellung 68 III. Drohende Zahlungsunfähigkeit 18 InsO Der Begriff Feststellung 70 IV. Überschuldung 19 InsO Der Begriff Feststellung 73 D. Die Entwicklung des Überschuldungstatbestandes 75 I. Einführung 75 II. Chronologie eines Wandels Alte Zweistufigkeit nach KO 77 a) Fortbestehensprognose als Bewertungsprämisse 78 b) Kritik Modifizierter Überschuldungsbegriff a) Die Modifikation 81 b) Wandel zur herrschenden Meinung 84 c) Kritik Renaissance der alten Zweistufigkeit 19 II InsO a.f a) Bewertungsprämisse 89 b) z.t. auch Dreistufigkeit 90 c) Kritik Modifizierter Überschuldungsbegriff 19II InsO n.f. anno a) Ebenbürtiges Nebeneinander 94 b) Stimmung der Literatur 95 c) Fehlende Übergangsregelungen Neuregelung zum / a) Neue (alte) Überschuldungsprüfung 98 b) Gesellschafterdarlehen nach der Neuregelung 101 III. Bedeutung und Berechtigung der Überschuldung Verhältnis zur Zahlungsunfähigkeit Abgrenzung drohende Zahlungsunfähigkeit 104 IV. Exkurs: Überschuldung international 105 XIV

6 E. Zusammenfassende Analyse der Überschuldungsentwicklung 107 Kapitel 4 - Die Überschuldung nach den zweistufigen Modellen 111 A. Vorbemerkung 111 B. Stigma der Fortbestehensprognose 112 I. Prognose als gemeinsamer Parameter Die Fortbestehensprognose Was - Der Prognosegegenstand 116 a) Rentabilitätsprognose 116 b) Ertragsfähigkeitsprognose 117 c) Zahlungsfahigkeitsprognose 117 d) Übertragbarkeit auf 19 II InsO n.f Wer-Die Prognosebefugnis und Beweislast 119 a) Allgemeines 119 b) Das Dornier-Urteil Welcher Zeitraum - Das Zeitmoment Wie Die Prognosemethode 122 II. Zwischenergebnis 123 C. Der Überschuldungsstatus 124 I. Generalia 124 II. Standortbestimmung Überblick zum Überschuldungsstatus 127 a) Aufgabe und Zeitpunkt 127 b) Abweichende Termini Abgrenzung zur Handelsbilanz 130 III. Liquidationswertorientierter Status bei negativer Fortbestehensprognose Bewertung zu Liquidationswerten Unsicherheitsfaktoren Bewertung der Passiva 134 IV. Fortführungsorientierter Überschuldungsstatus des einfachen Überschuldungsmodells 135 XV

7 1. Feststellungsverfahren 136 a) Das Ertragswertverfahren 137 b) Substanzwert zu Rekonstruktionswerten 139 c) Stellungnahme Der Goodwill im Überschuldungsstatus 142 a) Der Geschäfts-oder Firmenwert 144 b) Überblick über den Streitstand 146 c) Zusammenfassung Befund bei genetischer Auslegung 149 V.Zwischenergebnis 152 D. Vor diesem Hintergrund - Analyse der Überschuldung 152 I. Rechtliche Würdigung der Gesetzesänderung 152 II. Rechtspolitische Bedeutung des Art. 5 FMStG 154 III. Abschließende Stellungnahme 155 E. Formulierungen des 19 InsO 159 I. Wortlauthistorie 159 II. Empfehlungen an Gesetzgeber 163 Kapitel 5 - Ergebnisse der Arbeit 167 Kapitel 6 - Resümee und Ausblick 169 A. Resümee 169 I. Die Reaktionen auf die Finanzkrise 169 II. Der Überschuldungsbegriff im Insolvenzrecht 170 B.Ausblick 172 XVI

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