VOR- UND NACHTEILE VON EARN-OUT- KLAUSELN UND DEREN GESTALTUNG

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1 VOR- UND NACHTEILE VON EARN-OUT- KLAUSELN UND DEREN GESTALTUNG

2 Fakten Familienbesitz Starkes Wachstum Hauptsitz in Hamburg Internationale Ausrichtung 18,3 Mrd. Umsatz in 38 Ländern Unternehmerische Verantwortung über Mitarbeiter 1,4 Mrd. Eigenmittel seit 1947 Marquard & Bahls AG Vor- und Nachteile von Earn-out-Klauseln und deren Gestaltung Juni 2014 Seite 2

3 Geschäftsfelder Lagerhaltung Tanklagerung Schüttgut Planung, Beschaffung, Bau Upstream Services Flugzeugbetankung Vorfeldbetankung Tanklagerung Hydrantenmanagement Ingenieurdienstleistungen Handel Großhandel Bunkergeschäft Tankstellen Endverbraucher Mineralölanalytik & Gasversorgung Erneuerbare Energien Biogas-Anlagen Bio-CNG Holzpellets Marquard & Bahls AG Vor- und Nachteile von Earn-out-Klauseln und deren Gestaltung Juni 2014 Seite 3

4 VOR- UND NACHTEILE VON EARN-OUT- KLAUSELN UND DEREN GESTALTUNG Marquard & Bahls AG Vor- und Nachteile von Earn-out-Klauseln und deren Gestaltung Juni 2014 Seite 4

5 Aufbau Grundlagen Vor- und Nachteile Vertragsgestaltung Beispielregelung Marquard & Bahls AG Vor- und Nachteile von Earn-out-Klauseln und deren Gestaltung Juni 2014 Seite 5

6 Earn-out-Klauseln Grundlagen Erfolgsabhängig gestalteter Kaufpreis Basisklausel Variabler Kaufpreis Besserungsmodell Basiskaufpreis + variabler Kaufpreis Rückzahlungsmodell Basiskaufpreis + variable Rückerstattung des Verkäufers Optionsmodell 1. Erwerbsstufe: Anteile + 2. Erwerbsstufe: Kaufoption Anteile Marquard & Bahls AG Vor- und Nachteile von Earn-out-Klauseln und deren Gestaltung Juni 2014 Seite 6

7 Earn-out-Klauseln Grundlagen Abweichende Risikoverteilung: Gesetzliche Chancen / Risiken des Verkäufers Closing Due Diligence Pre-Closing Post-Closing Earn-out-Chancen / -Risiken des Verkäufers Zielerreichung Marquard & Bahls AG Vor- und Nachteile von Earn-out-Klauseln und deren Gestaltung Juni 2014 Seite 7

8 Vor- und Nachteile von Earn-out-Klauseln Vorteile Reduziertes Risiko von Fehleinschätzungen Überwindung abweichender Preisvorstellungen Vereinfachte Einigung über Garantiekatalog Post-Closing-Loyalität des Verkäufers Teilfinanzierung aus laufendem Gewinn des Zielunternehmens Nachteile Ergebnismanipulation durch die Parteien (Pre- und Post- Closing) Einschränkung unternehmerischer Freiheiten durch Kontrollabreden Betriebsfremde Einsichtnahme durch Verkäufer (Post-Closing) Hohe Durchführungs- und Streitkosten Marquard & Bahls AG Vor- und Nachteile von Earn-out-Klauseln und deren Gestaltung Juni 2014 Seite 8

9 Earn-out-Klauseln Vertragsgestaltung Vertragsgestaltung Erfolgsindikatoren definieren Ziele festlegen Bemessungszeitraum bestimmen Konsequenzen gestalten Einzelfallregelungen treffen Marquard & Bahls AG Vor- und Nachteile von Earn-out-Klauseln und deren Gestaltung Juni 2014 Seite 9

10 Vertragsgestaltung Erfolgsindikatoren Erfolgsindikatoren definieren Nicht-finanzielle Indikatoren: Produktentwicklung Patenterteilung Kundenbeziehungen Finanzielle Indikatoren: Umsatz Ergebniskennzahlen EBIT EBITDA Jahresabschluss- Posten GuV-Posten Cashflow- Größen Betriebsergebnis ( 275 II Nr. 1-8 HGB) Ergebnis d. gewöhnl. Geschäfts- tätigkeit ( 275 II Nr. 14 HGB) Marquard & Bahls AG Vor- und Nachteile von Earn-out-Klauseln und deren Gestaltung Juni 2014 Seite 10

11 Vertragsgestaltung Ziele, Zeiten, Konsequenzen Ziele festlegen Bemessungszeitraum bestimmen 1-2 Jahre 2-3 Jahre 3-5 Jahre Risiko: Kurzfristige Geschäftsbeeinflussung Risiko: Sinkende Kontrollmöglichkeiten Konsequenzen gestalten Kaufpreisanpassung bei Zielerreichung / Zielabweichung Schwellenwerte vermeiden Marquard & Bahls AG Vor- und Nachteile von Earn-out-Klauseln und deren Gestaltung Juni 2014 Seite 11

12 Vertragsgestaltung Einzelfallregelungen Einzelfallregelungen treffen Feststellung der Zielerreichung Manipulation / unbeabsichtigte Vermögensvorteile Fälligkeit der Earn-out-Zahlungen Zahlungssicherung / Aufrechenbarkeit Marquard & Bahls AG Vor- und Nachteile von Earn-out-Klauseln und deren Gestaltung Juni 2014 Seite 12

13 Earn-out-Klauseln Beispielregelung Beispielregelung Bemessungszeitraum Erfolgsindikator Der Käufer zahlt an den Verkäufer einen Betrag von bis zu X EUR, wenn und soweit das durchschnittliche EBITDA der Gesellschaft in den Geschäftsjahren 01, 02 und 03 über Y EUR liegt; für jeden EUR des durchschnittlichen EBITDA über Y beläuft sich der Earn-out auf Z EUR; der Earn-out ist insgesamt begrenzt auf X EUR. Konsequenz Das EBITDA für die Anwendung dieser Vertragsbestimmung und die Ermittlung des Earn-outs ist das konsolidierte Ergebnis der gewöhnlichen Geschäftstätigkeit der Gesellschaft, wobei jeweils die Effekte von nicht operativen Maßnahmen und Einmaleffekte wie beispielsweise Erwerbe oder Veräußerungen langfristigen Anlagevermögens oder Gewinne bzw. Verluste infolge Restrukturierung bestehender Bilanzpositionen außer Betracht bleiben. Prüfer festlegen Manipulationsmöglichkeiten verringern Die für die Ermittlung des Earn-outs zugrunde zu legenden EBITDA der Geschäftsjahre 01, 02 und 03 werden durch den jeweiligen Jahresabschlussprüfer der Gesellschaft ermittelt und dem Verkäufer vom Käufer unverzüglich mitgeteilt. Der Verkäufer ist berechtigt, die Feststellungen innerhalb von sechs Wochen nach Erhalt der Mitteilung durch eine von ihm beauftragte, von Berufs wegen zur Verschwiegenheit verpflichtete Person prüfen zu lassen und innerhalb weiterer sechs Wochen die Einwendungen gegen die EBITDA-Ermittlung vorzubringen. Pattsituation regeln Können sich die Parteien nicht innerhalb weiterer sechs Wochen auf die zugrunde zu legenden EBITDA-Zahlen verständigen, so entscheidet auf Anruf einer oder beider Parteien ein vom Institut der Wirtschaftsprüfer in Deutschland e.v. vorzuschlagender Wirtschaftsprüfer als Gutachter über die strittigen Punkte. Marquard & Bahls AG Vor- und Nachteile von Earn-out-Klauseln und deren Gestaltung Juni 2014 Seite 13

14 Holger Scheel General Counsel / Leiter der Rechtsabteilung Tel Fax holger.scheel@marquard-bahls.com Marquard & Bahls AG Vor- und Nachteile von Earn-out-Klauseln und deren Gestaltung Juni 2014 Seite 14