Inhaltsverzeichnis. Teil 1 : Unternehmenskauf und Anteilsübertragung (von Matthias Winter)

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1 Inhaltsverzeichnis Teil 1 : Unternehmenskauf und Anteilsübertragung (von Matthias Winter) A. Einführung 19 B. Die Phasen eines Unternehmenskaufs 21 I. Interne Planung/pre-sa/e reorganisation 21 II. Sondierungsgespräche/letter of intent 22 III. Prüfungsphase/due diligence Funktion und Gegenstand der legal dd Durchführung der dd und Berichtserstellung Sorgfaltpflichten der Organe der Zielgesellschaft 32 IV. Verhandlungsphase 34 V. Vertragsabschluss, Vertragserfüllung, wirtschaftlicher Stichtag Abschluss (signing) und Vollzug (closing) des SPA Wirtschaftlicher Stichtag (commercial effective date) VI. Integration des gekauften Unternehmens (post merger integration) 39 C. Gegenstand des Untemehmenskaufs 41 I. Begriff des Unternehmens 41 II. Strukturierung als Anteilskauf oder Kauf von Wirtschaftsgütern Asset deal Share deal Asset deal vs. share deal 49 III. Steuerliche Auswirkungen Käuferperspektive Verkäuferperspektive 52 IV. Sonstige Transaktionsformen Beteiligungsbeitritt durch Bar- oder Sacheinlage Beteiligungstausch Erwerb einer Minderheitsbeteiligung 54 Bibliografische Informationen digitalisiert durch

2 4. Leveraged buy-out/management buy-out/ management buy-in Joint Venture Unternehmensveräußerung nach dem UmwG Auktionsverfahren Öffentliche Übernahme 56 a) Allgemeines 56 b) Übernahmeangebote 57 c) Verfahren Distressed Debt Transaktion 60 D. Vertragsgestaltung 63 I. Kaufpreis und Unternehmenswert Einzelbewertungsverfahren Gesamtbewertungsverfahren 64 a) Ertragswertverfahren 64 b) Discounted-cashflow-Veriahren (DCF-Verfahren) 65 c) Market approach Mischverfahren 66 II. Kaufpreismodalitäten Fester Kaufpreis Variabler Kaufpreis 70 a) Kaufpreisbestimmung beim share deal 71 aa) Kaufpreisanpassung aufgrund von Eigenkapitalabweichungen 71 bb) Net debt/working capital - Anpassung 73 b) Kaufpreisbestimmung beim asset deal 76 c) Stichtagsbilanz 78 d) Abhängigkeit von zukünftiger Ertragsentwicklung (Earn-Out) Behandlung besonderer Sachverhalts 81 a) Ergebnisabführungsvertrag 81 b) Gesellschafterdarlehen Zahlungsbedingungen und Kaufpreissicherung 83 III. Closing Vollzugsvoraussetzungen (closing conditions) 85

3 a) Kartellfreigabe 85 b) Gremienvorbehalte 85 c) Zustimmung externer Dritter 85 d) Garantien/Sonstige Verkäuferpflichten 86 e) Vertragsabschlusse/'beendigungen/ Umstrukturierungsmaßnahmen 86 f) Übergang von Arbeitsverhältnissen 87 g) Jl/MC-Klausel/Covenants Vollzugshandlungen (closing actions) 88 IV. Gewährleistungsregime - gesetzliche Regelung und individualvertragliche Ausprägung Gesetzliche Gewährleistung im Kaufrecht, 434 ff. BGB 89 a) Vorliegen eines Mangels 89 b) Rechtsfolgen eines Mangels 91 aa) Nacherfüllung, 437 Nr. 1, 439 BGB 92 bb) Rücktritt, 437 Nr. 2 Alt. 1, 440, 323, 346 BGB 93 cc) Minderung, 437 Nr. 2 Alt. 2, 441 BGB 94 dd) Schadensersatz, 437 Nr. 3, 440, 280 ff. BGB 94 ee) Aufwendungsersatz, 437 Nr. 3, 284 BGB c) Verjährung Individualvertragliche Vereinbarungen aus Käuferund Verkäuferperspektive ( representations and warranties") 97 a) Eigenständiges (Garantie-)Gewährleistungsregime 97 b) Managementgarantien 104 c) Rechtsfolgen bei Verletzung vertraglicher Garantien 104 d) Wertmäßige Haftungsbegrenzung, Verjährung 107 e) ШС-Klausel 108 f) Freistellungen ( indemnities") 110 g) Verkäuferpflichten zwischen signing und closing ( covenants") 111

4 V. Formerfordernisse Formerfordernisse bei einem asset deal 113 a) Veräußerung von Grundbesitz 113 b) Veräußerung des gesamten gegenwärtigen Vermögens 113 c) Veräußerung von Rechten Formerfordernisse bei einem share deal 114 a) Übertragung von GmbH-Geschäftsanteilen 115 b) Übertragung von Aktien 119 c) Übertragung von Gesellschaftsanteilen an Personengesellschaften Formerfordernisse bei Nebenabreden und Absichtserklärungen 122 E. Zustimmungs- und Genehmigungserfordernisse 125 I. Gesellschaftsrechtliche Verfügungsbeschränkungen des Verkäufers Vinkulierung 125 a) Zustimmungserfordernisse bei Kapitalgesellschaften 126 b) Zustimmungserfordernisse bei Personengesellschaften Vorkaufsrechte Weitere Beschränkungen nach Gesetz und Rechtsprechung 127 II. Weitere zivilrechtliche und öffentlich-rechtliche Zustimmungserfordernisse Familienrechtliche Zustimmungspflichten Erbrechtliche Zustimmungsverpflichtungen Veräußerung freiberuflicher Unternehmen Zustimmung von (dritten) Vertragspartnern beim asset deal Einzelne öffentlich-rechtliche Genehmigungen Kartellrechtliche Freigabeerfordernisse Insolvenzrechtliche Zustimmungserfordernisse 131 F. Besonderheiten beim Unternehmenskauf aus der Insolvenz I. Kauf des insolventen Untemehmensträgers 133

5 II. Übertragende Sanierung (asset deal) Kauf vor Eröffnung des Insolvenzverfahrens Kauf nach Eröffnung des Insolvenzverfahrens 135 G. Besonderheiten bei grenzüberschreitenden /W&4-Transaktionen 137 I. Rechtswahl 137 II. Rechtsquellen 137 III. Sprachwahl 138 H. Arbeitsrechtliche Aspekte 139 I. Übergang eines Betriebes oder Betriebsteils, 613a BGB 139 II. Information und Widerspruchsrecht des Arbeitnehmers Informations- und Unterrichtungspflicht Widerspruchsrecht 144 III. Betriebliche Altersversorgung Allgemeines Ausgeschiedene Mitarbeiter und Betriebsrentner Folgen bei einer mittelbaren" Versorgung 147 IV. Haftung i. S. d. 613a BGB 148 V. Betriebsverfassungsrechtliche Unterrichtungspflicht Inhalt und Grenzen Informationszeitpunkt, Kontrollerwerb Sanktionen 150 I. Kartellrechtliche Aspekte 151 I. Deutsche Fusionskontrolle 151 II. Europäische Fusionskontrolle 152 ANHANG A 155 ANHANG В 159 Literaturverzeichnis 169

6 Teil 2: Umwandlungsrecht einschließlich der Grundzüge des Umwandlungssteuerrechts (von Jörg Leißner) A. Einführung 173 I. Einleitung 173 II. Lernziele 173 III. Regelungsbereich des Umwandlungsgesetzes Gesetzestechnik und Systematik des UmwG Umwandlungsmöglichkeiten nach dem UmwG im Überblick- 1 UmwG 175 IV. Verhältnis des UmwG zu allgemeinem Recht und alternative Umwandlungs"-Moglichkeiten außerhalb des UmwG Verhältnis zum allgemeinen Recht - Zulässigkeit anderer Maßnahmen anstelle der Regularien des UmwG Alternative Möglichkeiten bedenken Alternative Umwandlungs"-Moglichkeiten außerhalb des UmwG 178 a) Anwachsung 178 b) Asset Deal/share deal bzw. Sachkapitalerhöhung 179 c) Unternehmensverträge im Sinne der 291 ff. AktG 180 V. Europarechtliche Aspekte 180 B. Allgemeiner Überblick über den Ablauf eines Umwandlungsvorganges und die Rechtsfolgen der Umwandlung 183 I. Notwendige Vorbereitungen 183 II. Umwandlungsvertrag, -Plan 183 III. Prüfung, Bericht und Informationspflichten betreffend die Umwandlung Erläuterung der Umwandlung und deren Folgen gegenüber den Anteilsinhabern

7 2. Erläuterung der Umwandlung gegenüber den zuständigen Betriebsräten Prüfung der Umwandlung 187 IV. Beschlussfassung Vorbereitung der Beschlussfassung Durchführung der Versammlungen) der Anteilsinhaber und Beschlussfassung 188 V. Anmeldung und Eintragung 189 VI. Rechtsfolgen und Heilung von Mängeln 189 VII. Haftung Gläubigerschutz Besondere Haftung nach allgemeinem Handelsrecht und aus gesellschaftsrechtlichen Gründen 191 VIII.Schutzvorschriften für Anteilsinhaber, Inhaber von Sonderrechten und Arbeitnehmer Schutz der Anteilsinhaber Schutz der Inhaber von Sonderrechten Schutz der Arbeitnehmer 194 C. Die einzelnen Umwandlungsmöglichkeiten nach dem UmwG. 197 I. Verschmelzung Allgemeines; Formen der Verschmelzung 197 a) Wesentliche Merkmale 197 b) Formen der Verschmelzung 197 c) Das Prinzip der Anteilsgewährpflicht 198 d) Das Prinzip der Gesamtrechtsnachfolge Verschmelzungsfähige Rechtsträger 202 a) Allgemeines 202 b) Besonderheiten Ablauf des Verschmelzungsverfahrens 204 a) Verschmelzungsvertrag 205 aa) Rechtsnatur und Vertragsparteien 205 bb) Form 206 cc) Inhalt im Einzelnen 207 dd) Stichtage 207 ee) Zuleitung an den Betriebsrat 207 ff) Aufhebung und Änderung

8 12 b) Zustimmungsbeschlüsse und Kapitalerhöhung aa) Einberufung 208 bb) Beschlussfassung 208 cc) Zustimmungserklärungen 209 dd) Anteilsgewährungspflicht 209 ee) Kapitalerhöhung 209 c) Anmeldung zum Handelsregister 210 aa) Form 211 bb) Inhalt der Anmeldung, Erklärungen 211 cc) Anlagen, insbesondere Schlussbilanz und einzuhaltende Fristen 212 d) Berichte und Prüfungen 213 aa) Verschmelzungsbericht 213 bb) Verschmelzungsprüfung und Prüfbericht Rechtsfolgen der Verschmelzung Besonderheiten bei Konzernverschmelzungen, Kettenverschmelzungen 214 a) Allgemeines zu Konzernverschmelzungen 214 b) Kettenverschmelzungen Grenzüberschreitende Verschmelzung von Kapitalgesellschaften 216 a) Regelungsbereich 216 b) Verschmelzungsfähige Rechtsträger 217 c) Besonderheiten der Arbeitnehmermitbestimmung 218 d) Besonderheiten im sonstigen Ablauf grenzüberschreitender Verschmelzungen 218 aa) Gemeinsamer Verschmelzungsplan 219 bb) Verschmelzungsbericht 220 cc) Verschmelzungsprüfung 220 dd) Zustimmungsbeschluss der Anteilsinhaber ee) Schutz der Anteilsinhaber 221 ff) Gläubigerschutz 221 gg) Rechtmäßigkeitskontrolle, Verschmelzungsbescheinigung 221 hh) Anmeldung und Eintragung 222

9 II. Spaltung Allgemeines Formen der Spaltung 223 a) Aufspaltung, 123 Abs. 1 UmwG 223 b) Abspaltung, 123 Abs. 2 UmwG 223 c) Ausgliederung, 123 Abs. 3 UmwG 224 d) Kombinationen Spaltungsfähige Rechtsträger Ablauf des Spaltungsverfahrens 225 a) Spaltungsvertrag und Spaltungsplan 225 aa) Rechtsnatur und Form 225 bb) Bestimmtheitsgrundsatz, Übertragbarkeit und Zuordnung von Vermögensgegenständen 226 cc) Inhalt 227 dd) Zuleitung an Betriebsrat 228 b) Anteilsgewährung und Kapitalerhaltung 228 aa) Anteilsgewährung 228 bb) Kapitalaufbringung (aufnehmender Rechtsträger) und Kapitalerhaltung (übertragender Rechtsträger) 229 c) Zustimmungsbeschlüsse 230 d) Berichte und Prüfungen 230 e) Anmeldung zum Handelsregister Rechtsfolgen der Spaltung Besonderheiten und besondere Spaltungsarten 232 a) Gläubigerschutz: Gesamtschuldnerische Haftung 232 b) Ausgliederung aus dem Vermögen eines Einzelkaufmanns 233 aa) Spaltungsfähige Rechtsträger 233 bb) Übernehmende Rechtsträger 234 cc) Sonstiges und Wirkung der Ausgliederung IN. Formwechsel Allgemeines Formwechselfähige Rechtsträger Ablauf des Formwechsels

10 a) Umwandlungsbeschluss 237 b) Umwandlungsbericht 238 c) Gründungsvorschriften 238 d) Anmeldung und Eintragung; Rechtsfolgen 239 aa) Anmeldung 239 bb) Wesentliche Rechtsfolgen der Eintragung Besonderheiten beim Formwechsel einer Personengesellschaft in eine Kapitalgesellschaft Besonderheiten beim Formwechsel einer Kapitalgesellschaft in eine Personengesellschaft 242 IV. Überblick Vermögensübertragung 243 D. Überblick über das Umwandlungssteuerrecht und sonstige steuerliche Aspekte 245 I. Einkommensteuer Das UmwStG im Verhältnis zum UmwG (Regelungsbereiche) Wesen der Umwandlung von Unternehmen im Steuerrecht Beispielsfall Verschmelzung: Erfassung der stillen Reserven; Übertragungs-/Übernahmegewinn; Besteuerung der Anteilseigner 247 a) 1. Schritt: Folgen bei dem übertragenden Rechtsträger - Wertansätze in der Schlussbilanz der übertragenden Körperschaft und Übertragungsgewinn 247 b) 2. Schritt: Auswirkungen auf den Gewinn des übernehmenden Rechtsträgers und Eintritt in die Rechtstellung der übertragenden Gesellschaft 249 aa) Wertverknüpfung 249 bb) Eintritt in die Rechtsstellung der übertragenden Gesellschaft 250 cc) Ubemahmegewinn/'Verlust 250 c) 3. Schritt: Besteuerung der Anteilseigner der übertragenden Körperschaft 251 aa) Übernehmende Gesellschaft ist Kapitalgesellschaft

11 bb) Übernehmende Gesellschaft ist Personengesellschaft Steuerliche Rückwirkung 253 II. Gewerbesteuer 255 III. Umsatzsteuer 255 IV. Grunderwerbsteuer Grundlagen der Grunderwerbsteuer Bedeutung im Rahmen von Umwandlungen nach dem UmwG 258 V. Erbschaftssteuer/Schenkungssteuer 259 E. Angrenzende Rechtsgebiete 261 I. Kartellrecht 261 II. Außenwirtschaftsgesetz 261 III. Wertpapierübernahmegesetz 261 F. Übersichten und Muster 263 I. Muster eines Verschmelzungsvertrags zweier GmbHs 263 II. Mustereines Abspaltungsvertrages zur Aufnahme 268 IM. Muster eines Formwechsels einer GmbH in eine GmbH & Co. KG 272 G. Literaturempfehlungen 275 I. Kommentare 275 II. Muster bzw. Vorlagen mit Bezug zum Umwandlungsrecht 275 Stand dieses Buches: November