Grundriss des österreichischen Gesellschaftsrechts

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1 Grundriss des österreichischen Gesellschaftsrechts von Dr. Eveline Artmann Universitätsprofessorin in Linz und Dr. Friedrich Rüffler Universitätsprofessor in Wien LIECHTENSTEIN Bibliothek Wien 2017 MANZ'sche Verlags- und Universitätsbuchhandlung

2 Vorwort Inhaltsverzeichnis Abkürzungsverzeichnis Allgemeines Literaturverzeichnis Inhaltsverzeichnis Seite V VII XIX XXVII Einleitung Grundlagen I. Gesellschaft 1 A. Definition, Merkmale 1 B. Abgrenzungen 3 C. Gesellschaftsformen, numerus clausus der Gesellschaftsformen 4 D. Einteilung der Gesellschaftsformen, Typenzwang? 5 II. Gesellschaftsrecht 8 A. Begriff und Rechtsgrundlagen 8 B. Grundfragen 9 C. Querbezüge - Beziehungen zu und Einflüsse von anderen Rechtsgebieten 9 1. Zivilrecht 9 2. Steuerrecht Kapitalmarktrecht 12 III. Drei gesellschaftsrechtliche Grundprinzipien 13 A. Gleichbehandlungsgrundsatz 14 B. Treuepflicht Tatbestand Rechtsfolgen 17 C. Fehlerhafte Gesellschaft 17 IV. Internationales Gesellschaftsrecht 21 A. Internationales Privatrecht 21 B. Europarecht Wirkungsebenen Primärrecht Sekundärrecht Kapitel Die Gesellschaft bürgerlichen Rechts I. Charakteristik, Anwendungsgebiete und Verbreitung 31 A. Definition und Neuregelung durch das GesbR-RG 31 B. Kennzeichen und Anwendungsbereich Kennzeichen Anwendungsbereich Außen- oder Innengesellschaft 42 VII

3 II. Entstehung 43 III. Organisation 48 A. Allgemeines 49 B. Geschäftsführung 50 C. Vertretung 52 IV. Mitgliedschaft 56 A. Erwerb Fallgestaltungen Rechtsübergang Schutz des Dritten Haftung des neu Eintretenden 59 B. Rechte und Pflichten Rechte Pflichten 61 C. Verlust und Übertragung Fallgestaltungen Rechtsübergang Der Schutz Dritter Haftung des Ausscheidenden Vermögensübergang bei nur noch einem Gesellschafter 66 D. Haftung 67 V. Finanzverfassung 71 A. Gesellschaftsvermögen 71 B. Gesellschaftsanteil, Kapitalanteil, Einlagen 73 C. Gewinn-und Verlustverteilung, Entnahmerecht 76 VI. Änderungen des Gesellschaftsvertrages 80 VII. Beendigung 80 A. Allgemeines 80 B. Auflösungsgründe 81 C. Liquidation 85 D. Umwandlung der GesbR in eine OG/KG Kapitel Offene Gesellschaft I. Charakteristik, Anwendungsbereich und Verbreitung 90 II. Entstehung 95 A. Gesellschaftsvertrag und Gesellschafter 96 B. Vorgesellschaft 98 C. Leistung von Einlagen 101 D. Anmeldung und Eintragung 105 III. Organisation 106 A. Geschäftsführung Begriff, Unterschied zur Vertretung Personelle Zuordnung und Dispositivität Endigung, insb Entzug und Kündigung Geschäftsfuhrervergütung Gesellschafterbeschlüsse Information, Auskunft, Kontrolle 123 VIII

4 B. Vertretung Begriff, Unterschied zur Geschäftsführung, Selbstorganschaft Regelungsumfang des UGB Personelle Zuordnung Umfang der Vertretungsmacht Entziehung der Vertretungsmacht 130 IV. Mitgliedschaft 131 A. Erwerb 131 B. Rechte und Pflichten Allgemeines Verwaltungsrechte Vermögensrechte Pflichten Wettbewerbsverbot Sozialansprüche und Sozialverbindlichkeiten 135 C. Verlust und Übertragung Ausscheiden eines Gesellschafters Ausschluss aus wichtigem Grund Rechtsfolgen des Ausscheidens Anteilsübertragung 144 D. Haftung Einschlägige Regelungen Art der Haftung Inhalt der Haftung Beginn der Haftung Ende der Haftung Einwendungen Regress Haftung in der Insolvenz 154 V. Finanzverfassung 155 A. Grundsätzliches 155 B. Einlagen, Kapitalanteil und Beteiligung, Gesellschaftsvermögen, Gesellschaftsanteil Einlagen Kapitalanteil/Beteiligung Gesellschaftsvermögen und Gesellschaftsanteil 158 C. Jahresabschluss oder sonstige Abrechnung 158 D. Gewinn- und Verlustverteilung, Gewinnausschüttung 160 E. Aufwandersatz, Schadenersatz und Herausgabepflicht 162 F. Altgesellschaften 163 VI. Änderungen des Gesellschaftsvertrages 164 VII. Beendigung 165 A. Auflösung, Liquidation, (Voll-)Beendigung 165 B. Auflösungsgründe Gesetzliche Gründe, anderweitige Vereinbarungen, Fortsetzungsbeschluss Fristablauf und Beschluss der Gesellschafter Gesellschaftskonkurs 167 IX

5 4. Gesellschafterkonkurs und Kündigung durch Privatgläubiger Ordentliche und außerordentliche Kündigung Tod eines Gesellschafters 171 C. Liquidation Kapitel Kommanditgesellschaft I. Charakteristik, Anwendungsbereich und Verbreitung 176 II. Entstehung 179 A. Gesellschaftsvertrag und Gesellschafter 179 B. Vorgesellschaft 181 C. Leistung von Einlagen 182 D. Anmeldung und Eintragung 183 III. Organisation 184 A. Geschäftsführung Begrifflichkeit: Verweis auf das OG-Recht Personelle Zuordnung und Dispositivität Sonstige Fragen, Verweis Gesellschafterbeschlüsse Information, Auskunft und Kontrolle 188 B. Vertretung 188 IV. Mitgliedschaft 189 A. Erwerb 189 B. Rechte und Pflichten 190 C. Verlust und Übertragung Ausscheiden eines Gesellschafters Ausschluss Rechtsfolgen des Ausscheidens Übertragung 195 D. Haftung Einschlägige Regelungen Art der Haftung Inhalt der Haftung Beginn der Haftung Ende der Haftung Einwendungen Regress Haftung in der Insolvenz 206 V. Finanzverfassung 208 A. Grundsätzliches 208 B. Einlagen, Kapitalanteil und Beteiligung, Gesellschaftsvermögen, Gesellschaftsanteil 208 C. Jahresabschluss oder sonstige Abrechnung 209 D. Gewinn-und Verlustverteilung, Gewinnausschüttung 210 E. Aufwandersatz, Schadenersatz und Herausgabepflicht 213 VI. Änderungen des Gesellschaftsvertrages 213 VII. Beendigung 213 X

6 4. Kapitel Die GmbH & Co KG I. Kurzcharakteristik, Anwendungsgebiete und Verbreitung 217 II. Entstehung 220 III. Organisation 221 IV. Mitgliedschaft 225 A. Erwerb 225 B. Verlust, Übertragung, Vererbung 225 C. Rechte und Pflichten 226 D. Haftung 226 V. Finanzverfassung 227 VI. Änderung des Gesellschaftsvertrages 230 VII. Beendigung der Gesellschaft Kapitel Stille Gesellschaft I. Kurzcharakteristik, Anwendungsgebiete und Verbreitung 233 II. Entstehung 234 III. Organisation 237 IV. Mitgliedschaft 238 A. Erwerb 238 B. Rechte und Pflichten 238 C. Verlust und Übertragung 240 V. Finanzverfassung 241 A. Kein Gesellschaftsvermögen 241 B. Gewinn- und Verlustbeteiligung 241 C. Keine Haftung des stillen Gesellschafters 243 VI. Änderung des Gesellschaftsvertrages 244 VII. Beendigung der Gesellschaft 244 A. Auflösung 244 B. Auseinandersetzung 246 VIII. Atypische Gesellschaftsformen Kapitel Europäische wirtschaftliche Interessenvereinigung (EWIV) I. Kurzcharakteristik, Anwendungsgebiete und Verbreitung 248 II. Entstehung 250 III. Organisation 252 A. Die gemeinschaftlich handelnden Mitglieder 252 B. Der/die Geschäftsführer 252 IV. Mitgliedschaft 253 V. Finanzverfassung 255 VI. Änderung des Gesellschaftsvertrages 255 VII. Beendigung der Gesellschaft 256 XI

7 7, Kapitel Die Aktiengesellschaft I. Kurzcharakteristik, Anwendungsgebiete und Verbreitung 257 II. Entstehung 259 A. Das Gründungsverfahren Errichtung der Gesellschaft Bestellung der ersten Organe Gründungsbericht der Gründer und (interne) Gründungsprüfung durch den Vorstand und Aufsichtsrat Leistung der Mindesteinlagen Anmeldung der Gesellschaft zur Eintragung in das Firmenbuch Prüfung, Eintragung und Bekanntmachung durch das Firmenbuchgericht 269 B. Nachgründung 269 C. Haftung der an der Gründung beteiligten Personen 270 D. Die Vorgründungsgesellschaft und die Vorgesellschaft 271 III. Organisation 274 A. Allgemeines 275 B. Der Vorstand Bestellung Abberufung und Rücktritt Kompetenzen Haftung 289 C. Der Aufsichtsrat Zusammensetzung Bestellung Dauer und Abberufung Organisation Kompetenzen Haftung 303 D. Die Hauptversammlung Kompetenzen Abhaltung der Hauptversammlung, Teilnahmemöglichkeiten Einberufung Teilnahmeberechtigung Innere Ordnung und Beschlussfassung Nichtigkeit und Anfechtbarkeit von Beschlüssen 314 E. Der Abschlussprüfer 316 IV. Mitgliedschaft 316 A. Der Erwerb der Mitgliedschaft 318 B. Rechte und Pflichten der Gesellschafter Mitgliedschaftliche Rechte Mitgliedschaftliche Pflichten 326 C. Verlust und Übertragung Verlust der Mitgliedschaft Übertragung der Mitgliedschaft 328 D. Haftung Grundsätzlich keine Außenhaftung Aber: strenge Innenhaftung 334 XII

8 V. Finanzverfassung 335 A. Allgemeines 336 B. Sinn des Garantiekapitals 338 C. Kapitalaufbringung Bareinlagen Sacheinlagen und Sachübernahmen Verdeckte Sacheinlage 343 D. Kapitalerhaltung 344 E. Eigenkapital ersetzende Leistungen 352 F. Sonstige Finanzierungsformen 352 VI. Satzung und Satzungsänderung inklusive Kapitalerhöhung/-herabsetzung A. Rechtsnatur und Auslegung 353 B. Satzungsänderung Allgemeines Kapitalmaßnahmen 355 VII. Beendigung der Gesellschaft 365 A. Auflösung 365 B. Nichtigerklärung 367 C. Das Liquidationsverfahren ( 205 ff AktG) Kapitel Die Societas Europaea - die Europäische (Aktien-)Gesellschaft I. Kurzcharakteristik, Anwendungsgebiete und Verbreitung 369 II. Entstehung 371 A. Rechtspersönlichkeit 371 B. Gründungsverfahren 372 C. Firmenbildung 373 D. Sitz und Sitzverlegung 373 III. Organisation 374 A. Dualistisches System 374 B. Monistisches System Verwaltungsrat Geschäftsführende Direktoren Beteiligung der Arbeitnehmer 378 C. Hauptversammlung 379 IV. Beendigung der Gesellschaft Kapitel GmbH I. Charakteristik, Anwendungsbereich und Verbreitung 381 II. Entstehung 385 A. Das Gründungsverfahren Errichtung der Gesellschaft Bestellung der ersten Organe Gründungsbericht und (interne/externe) Gründungsprüfung Leistung der Mindesteinlagen Anmeldung der Gesellschaft zur Eintragung in das Firmenbuch Prüfung, Eintragung und Bekanntmachung durch das Firmenbuchgericht 396 XIII

9 B. Nachgründung 397 C. Haftung der an der Gründung beteiligten Personen 398 D. Vorgesellschaft 398 III. Organisation 405 A. Allgemeines 406 B. Geschäftsführer Bestellung Abberufung und Rücktritt Kompetenzen 416 a) Geschäftsführung 416 b) Vertretung 419 c) Pflichten der einzelnen Geschäftsführer Haftung 426 C. Aufsichtsrat Obligatorischer Aufsichtsrat Zusammensetzung Bestellung Dauer und Abberufung Organisation Kompetenzen Haftung Freiwilliger Aufsichtsrat und Beirat 441 D. Die Generalversammlung Kompetenzen Einberufung Abhaltung der Generalversammlung Beschlussfassung, Mehrheiten, Stimmverbote Anfechtbarkeit von Beschlüssen 454 E. Der Abschlussprüfer 458 IV. Mitgliedschaft 459 A. Der Erwerb der Mitgliedschaft 461 B. Rechte und Pflichten Mitgliedschaftliche Rechte Mitgliedschaftliche Pflichten 466 C. Verlust und Übertragung Verlust der Mitgliedschaft Übertragung der Mitgliedschaft 469 D. Haftung 477 V. Finanzverfassung 483 A. Allgemeines 484 B. Sinn des Garantiekapitals 485 C. Kapitalaufbringung Bareinlagen Gründungsprivilegierung Sacheinlagen und Sachübernahmen Verdeckte Sacheinlagen Nachschüsse 495 D. Kapitalerhaltung Allgemeines 496 XIV

10 2. Tatbestand Rechtsfolgen 503 E. Eigenkapital ersetzende Leistungen Allgemeines Tatbestand-Überblick 509 a) Erfasste Gesellschaften 509 b) Erfasste Gesellschafter 509 c) Krise 513 d) Kredit Ausnahmen vom Anwendungsbereich Rechtsfolgen 515 VI. Satzung und Satzungsänderung inklusive Kapitalerhöhung/-herabsetzung A. Rechtsnatur und Auslegung 516 B. Satzungsänderung Allgemeines Kapitalmaßnahmen 518 a) Effektive Kapitalerhöhung 519 b) Nominelle Kapitalerhöhung (Kapitalberichtigung) 522 c) Ordentliche Kapitalherabsetzung 523 d) Vereinfachte Kapitalherabsetzung 524 VII. Beendigung 525 A. Auflösung 525 B. Liquidation Kapitel Konzernrecht I. Konzernproblematik 528 II. Konzerndefinition, Bereiche des Konzernrechts 530 A. Konzern 530 B. Abhängigkeit, Konzernvermutung 531 C. Vertragskonzern, faktischer Konzern 532 D. Konzernbildungskontrolle, Konzernleitungskontrolle, Konzernausgangskontrolle 533 E. Mutter-, Tochter-, Schwesterunternehmen, verbundene Unternehmen III. Untergesellschaft 534 A. Konzernbildungskontrolle 534 B. Konzernleitungskontrolle 535 C. Konzernausgangskontrolle 537 IV. Obergesellschaft 537 A. Konzerneingangskontrolle 537 B. Konzernleitungskontrolle Kapitel Umgründungen I. Kurzcharakteristik und Zielsetzung 540 II. Verschmelzung 542 A. Begriff und Arten 542 B. Verfahren 544 XV

11 C. Gesellschafterschutz 548 D. Gläubigerschutz 549 III. Grenzüberschreitende Verschmelzung 552 IV. Spaltung 553 A. Begriff und Arten 554 B. Verfahren 556 C. Gesellschafterschutz 557 D. Gläubigerschutz 559 V. Umwandlung 562 A. Begriff und Arten Verschmelzende Umwandlung Errichtende Umwandlung 564 B. Verfahren 564 C. Gesellschafterschutz 565 D. Gläubigerschutz 566 VI. Grenzüberschreitende Umwandlung 567 VII. Einbringung 568 VIII. Zusammenschluss 569 IX. Realteilung Kapitel Genossenschaft I. Charakteristik, Anwendungsbereich und Verbreitung 571 A. Rechtsgrundlagen 571 B. Charakteristika 571 C. Ausgestaltungsformen 573 II. Entstehung 574 A. Gesellschaftsvertrag und Gesellschafter 574 III. Das Mitgliedschaftsverhältnis 576' A. Erwerb und Verlust der Mitgliedschaft 576 B. Mitgliedschaftliche Rechte und Pflichten 577 IV. Organisation 578 A. Organaufbau und Zusammensetzung 578 B. Vorstand 579 C. Aufsichtsrat 579 D. Generalversammlung 581 V. Auflösung und Liquidation der Genossenschaft 583 A. Auflösung 583 B. Liquidation/Insolvenz Kapitel Europäische Genossenschaft (Societas Cooperativa Europaea) I. Rechtsgrundlagen und Praxisrelevanz 585 II. Wesen (Art 1 SCE-VO) 585 III. Gründung (Art 2 SCE-VO) 586 IV. Organisationsstruktur (Art 36 ff SCE-VO) 586 XVI

12 14. Kapitel Privatstiftungen I. Kurzcharakteristik, Anwendungsbereich und Verbreitung 588 II. Entstehung 590 III. Organisation 592 A. Der Stiftungsvorstand 593 B. Der Stiftungsprüfer 595 C. Aufsichtsrat 595 D. Weitere Organe 596 IV. Der Stifter und die Begünstigten 597 A. Der Stifter 597 B. Begünstigte 600 V. Finanzverfassung 601 VI. Beendigung der Privatstiftung 601 Stichwortverzeichnis 603 XVII