Die Zwischenstaatlichkeitsklausel des europalschen und deutschen Kartellrechts

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1 Stephan Degen Die Zwischenstaatlichkeitsklausel des europalschen und deutschen Kartellrechts PETER LANG Europaischer Veriag der Wissenschaften

2 Inhaltsverzeichnis Abkurzungsverzeichnis 21 Einftibrung 25 A. Problemstellung 26 B. Zielsetzungder Arbeit 30 I. Bestimmung des Sinngehalts der europaischen Zwischenstaatlichkeitsklausel 30 II. Bestimmung des Sinngehalts der deutschen Zwischenstaatlichkeitsklausel 30 III. Konkretisierung der Auslegung der europaischen Zwischenstaatlichkeitsklausel durch Rechtsvergleich mit deutscher Zwischenstaatlichkeitsklausel Vergleichbarkeit von europaischer und deutscher Zwischenstaatlichkeitsklausel hinsichtlich des Tatbestands Vergleichbarkeit von europaischer und deutscher Zwischenstaatlichkeitsklausel hinsichtlich der Funktion 33 C. Hiemenbegrenzung 33 I. Zwischenstaatlichkeitsklausel als Kollisionsnorm 33 II. Spiirbarkeit 34 III. Zwischenstaatlichkeitsklausel und Wettbewerbsbeschrankung 35 D. Vorgehensweise 36 Teil 1: Die Eignung zur Beeintrachtigung des zwischenstaatlichen Handels alsanwendungsvoraussetzungdesgemeinschaftlichenkartellrechts 37 A. Die Auslegung des Tatbestandsmerkmals " Eignung zur Beeintrachtigung des zwischenstaatlichen Handels" in Art. 81 und Art. 82 EGV 37 I. Vorliegen der Eignung zur Beeintrachtigung des zwischenstaatlichen Handels 37

3 10 1. Zwischenstaatlicher Handel Beeintrachtigung 38 a) Tatbestand 39 aa) Begriff 39 bb) Vergleich von tatsschlicher mit hypothetischer Situation 40 (1) Tatsachliche Situation 41 (a) Arten der Auswirkung 41 (aa) Bestandsaufhahme 42 (aaa) Veranderung der Richtung der Handelsstrome 42 (a) Okonomische Definition der Veranderung der Richtung der Handelsstrome 43 (p) Rechtsprechungs-und Entscheidungspraxis 45 (Y) Obemahme der okonomischen Definition zur Auslegung der Beeintrachtigung 48 (aa) Grundsatz: Okonomische Definition von Rechtsvorschriften 48 (PP) Veranderung der Richtung der Handelsstrome auf relevantem Markt 52 (yy) Okonomische Definition der Beeintrachtigung 53 (bbb) Marktabschottung 54 (a) Abschottung eines nationalen Markts 54 (P) Abschottung dem "Wesen" nach 55 (Y) Obernahme der okonomischen Definition zur Auslegung der Beeintrachtigung 58 (ccc) Veranderung der Wettbewerbsstruktur 59 (a) Okonomische Definition der Veranderung der Wettbewerbsstruktur 59 (P) Rechtsprechungs- und Entscheidungspraxis 63

4 (Y) tibernahme der okonomischen Definition zur Auslegung der Beeintrachtigung 68 (aa) Veranderung der Wettbewerbsstruktur auf relevantem Markt 68 (PP) Okonomische Definition der Beeintrachtigung 68 (ddd) Sachverhalte mit Drittstaatenbezug 69 (a) Veranderung der Richtung der Handelsstrome 71 (P) Marktabschottung 73 (Y) Veranderung der Wettbewerbsstruktur 74 (eee) Zusammenfassung 75 (bb) Bildung von Fallgruppen 75 (aaa) Fallgruppen in der Literatur 75 (a) Sitz der beteiligten Unternehmen 76 (P) Gegenstand der Vereinbarung 77 (Y) Sitz der beteiligten Untemehmen und Gegenstand der Vereinbarung 78 (bbb) Stellungnahme 79 (a) Zweck der Fallgruppenbildung 79 (P) Kritik an AnsStzen zur Bildung von Fallgruppen 79 (Y) Fallgruppen nach der Art der Auswirkung 80 (8) Gegenilberstellung der Fallgruppen 83 (cc) Form der Auswirkung 83 (aaa) TatsSchliche oder potentielle Auswirkung 84 (bbb) Unmittelbare oder mittelbare Auswirkung 84 (b) Verstofl gegen wettbewerbsrechtliche Ziele 87 (aa) Begriff und Funktion der Ziele des EGV 87 (bb) Definition der wettbewerbsrechtlichen Ziele 90 (aaa) Artikel2EGV 90 (bbb) Artikel 3 Abs. 1 lit. g) EGV 92 (cc) Verstofi 94 11

5 12 (2) Vergleich mit hypothetischer Situation 95 b) Bezug zum zwischenstaatlichen Handel Eignung 98 a) Prognosemethode 100 aa) Okonomische Analyse des relevanten Markts 100 bb) Analyse der potentiellen Auswirkungen rechtlicher Verpflichtungen 103 b) Prognoseobjekt 103 c) Sicherheitsgrad der Prognose 104 II. Fehlen der Eignung zur Beeintrachtigung des zwischenstaatlichen Handels Kein zwischenstaatlicher Handel 106 a) Wirtschaftliche Handelsschranken 106 b) Technische Handelsschranken 108 c) Rechtliche Handelsschranken Keine Beeintrachtigung 113 a) Kein VerstoB gegen wettbewerbsrechtliche Ziele 113 b) Vereinbarkeit der Auswirkung mit nicht-wettbewerbsrechtlichen Zielen 114 aa) L8sung von Zielkonflikten durch Normen des EGV 115 (1) Beispiel: EuGH Rs. "Maizena GmbH/Rat" 115 (2) Tatbestandliche Voraussetzungen der Normen 117 (a) Ausdriickliche Bestimmung der Nicht-Anwendbarkeit der Wettbewerbsregeln 117 (b) Auslegung der Norm 117 bb) L6sung von Zielkonflikten durch "praktische Konkordanz" 119 (1) Rang des wettbewerbsrechtlichen Ziels gegeniiber anderen Zielen 121 (a) Rechtsprechung 121 (b) H6chstrangigkeit des wettbewerbsrechtlichen Ziels 125 (c) Hochstrangigkeit des wettbewerbsrechtlichen Ziels und anderer "Zustandsziele" 127 (d) Stellungnahme 130 (aa) Grammatische Auslegung 130 (bb) Systematisch-teleologische Auslegung 131

6 (2) "Praktische Konkordanz" am Beispiel der Rechtssache "Albany" 134 (a) Grundsatze der Anwendung des Prinzips praktischer Konkordanz in der Rechtsprechung des BVerfG 134 (b) Losung des Zielkonflikts durch beschrankte Bereichsausnahme 138 (c) Grundsatze der Anwendung des Prinzips praktischer Konkordanz in der Rechtsprechung des EuGH 139 (aa) Methodisches Vorgehen des EuGH 139 (bb) Keine einseitige Verdrangung oder Aufhebung eines Ziels 141 (aaa) Definition 141 (bbb) EuGH Rs. "Albany" 142 (cc) Zusammenfassung Keine Eignung 143 B. Zwischenergebnis 144 I. Kein zwischenstaatlicher Handel 144 II. Keine Beeintrachtigung 144 III. Keine Eignung 145 Teil 2: Das Hinausreichen der Wirkung einer Marktbeeinflussung, eines wettbewerbs-beschrankenden oder diskriminierenden Verhaltens oder einer Wettbewerbsregel iiber das Gebiet eines Landes alszustandigkeitsvoraussetzungdesdeutschenkartellrechts 147 A. Die Auslegung des Tatbestandsmerkmals " Hinausreichen derwirkung einer Marktbeeinflussung, eines wettbewerbsbeschrankenden oder diskriminierenden Verhaltens oder einer Wettbewerbsregel fiber das Gebiet eines Bundeslandes" in 48 Abs. 2 S. 1GWB 147 I. Vorliegen des Hinausreichens der Wirkung einer Marktbeeinflussung, eines wettbewerbsbeschrankenden oder diskriminierenden Verhaltens oder einer Wettbewerbsregel iiber das Gebiet eines Bundeslandes

7 14 1. Keine Zuweisung der Zustandigkeit zu einer bestimmten Beh6rde 148 a) Ausschliefiliche Zustandigkeit des BMWi 148 b) AusschlieBliche Zustandigkeit des BKartA Marktbeeinflussung, wettbewerbsbeschrankendes Verhalten, diskriminierendes Verhalten, Wettbewerbsregel 149 a) Marktbeeinflussung 149 aa) Grammatische Auslegung 150 (1) Marktbeeinflussung als Wettbewerbshandlung 151 (2) Marktbeeinflussung als Mittel zur Wettbewerbsbeschrankung 152 (3) Stellungnahme 153 bb) Systematische Auslegung 153 cc) Historische Auslegung 155 (1) Beeinflussung der Marktverhaltnisse gem. 1 GWBa.F 155 (a) Marktverhaltnisse 156 (b) Beeinflussung 156 (aa) AuBenwirkung in Bezug auf Marktgegenseite 158 (bb) AuBenwirkung in Bezug auf Wettbewerber 159 (cc) Keine AuBenwirkung 161 (2) Auslegung der Marktbeeinflussung in 48 Abs.2S. 1 GWB 162 dd) Stellungnahme 162 b) Wettbewerbsbeschrankendes Verhalten 163 c) Diskriminierendes Verhalten 164 d) Wettbewerbsregel Wirkung 164 a) Auslegung 165 aa) Grammatische Auslegung 165 bb) Systematische Auslegung 165 (1) Erfolg einer Marktbeeinflussung 166 (a) Beschrankung der Handlungsfreiheit gem. 1 GWB 166

8 (b) Beschrankung der Handlungsfreiheit gem. 14 GWB 166 (c) Beschrankung der Handlungsfreiheit gem. 16 GWB 166 (d) Beschrankung der Handlungsfreiheit gem. 17 f GWB 167 (2) Erfolg eines wettbewerbsbeschrankenden Verhaltens 167 (a) Beschrankung der Handlungsfreiheit gem. 19 GWB 167 (b) Beschrankung der Handlungsfreiheit gem. 21 GWB 168 (c) Beschrankung der Handlungsfreiheit gem. 22 GWB 169 (d) Beschrankung der Handlungsfreiheit gem. 23 GWB 169 (3) Erfolg eines diskriminierenden Verhaltens 169 (4) Erfolg einer Wettbewerbsregel 170 cc) Genetische Auslegung 170 (1) Definition in Materialien 171 (2) Wirkung als "Bedeutung" 171 (a) BGH Rs. "Gasdurchleitung" 171 (aa) Sachverhalt und Verfahren 171 (bb) Begriindung 172 (b) BKartA Rs. "Berliner Stromdurchleitung" 172 (aa) Sachverhalt und Verfahren 172 (bb) Begriindung 173 (3) Stellungnahme 173 (a) Zur Wirkung als "Bedeutung" 173 (aa) ZuBGHRs. "Gasdurchleitung" 173 (bb) Zu BKartA Rs. "Berliner Stromdurchleitung" 174 (b) Fehlende Praktikabilitat der "Bedeutung" 175 dd) Zusammenfassung 175 b) Form der Wirkung 176 aa) Tatsachliche Wirkung 176 bb) Unmittelbare Wirkung 177 (1) Rechtsprechung

9 16 (2) Literatur 177 (a) Unmittelbare Wirkung gem. 130Abs.2GWB 178 (aa) Definition der "Unmittelbarkeit" 178 (bb) Beispiel 179 (b) Unmittelbare Wirkung gem. 48 Abs. 2 S. 1 GWB 181 cc) Mittelbare Wirkung 182 (1) 48 Abs. 2 S. 1 GWB erfasst nur unmittelbare Wirkungen 182 (2) 48 Abs. 2 S. 1 GWB erfasst auch mittelbare Wirkungen 183 (a) Beispiel KG Berlin Rs. "Orientteppich-Importmesse" 183 (b) Analyse der Rechtsprechung 184 (aa) Mittelbare Wirkung nach 130 Abs. 2 GWB 184 (bb) Mittelbare Wirkung auf benachbartem sachlichem Markt 185 (cc) Zusammenfassung 185 dd) Potentielle Wirkung 186 ee) Stellungnahme 186 (1) Grammatische Auslegung 186 (2) Systematische Auslegung 186 (3) Genetische Auslegung 187 (4) Teleologische Auslegung 188 (5) Kritik an Rechtsprechung und Literatur liber das Gebiet eines Landes hinausreichen 189 a) Wirkung in mindestens zwei Bundeslandern 190 aa) Rechtsprechungs-und Verwaltungspraxis 190 (1) Marktbeeinflussung 190 (a) Definition durch raumlich relevanten Markt 190 (aa) Beispiel 1: KG Berlin Rs. "Bockhorner Klinker" 191 (bb) Beispiel 2: OLG Hamburg Rs. "Gloria-Filmtheater" 192

10 (b) Definition durch landeriibergreifende Strategic 194 (2) Wettbewerbsbeschrankendes Verhalten 196 (a) Definition durch raumlich relevanten Markt 196 (b) Definition durch Sitz der betroffenen Unternehmen 197 (c) Definition durch Verhalten der Unternehmen 198 (d) Definition durch Arbeitsgruppe Netznutzung Strom 199 (3) Diskriminierendes Verhalten 200 (a) Definition durch raumlich relevanten Markt 201 (b) Definition durch Sitz der betroffenen Unternehmen 202 (c) Definition durch landeriibergreifende Strategic 203 (d) Definition durch Arbeitsgruppe Netznutzung Strom 206 (4) Wettbewerbsregel 206 (5) Zusammenfassung 207 bb) Stellungnahme 207 (1) Grammatische Auslegung 207 (2) Genetische Auslegung 208 (3) Systematische Auslegung 209 (4) Teleologische Auslegung 209 (5) Auslegungsergebnis (a) Raumliches Gebiet, auf dem die Wirkung eintritt 2l (aa) Marktbeeinflussung 21( (aaa) Raumlicher Markt gem. 1 GWB 210 (bbb) Raumlicher Markt gem. 14 GWB 211 (ccc) Raumlicher Markt gem. 16 GWB

11 18 (ddd) Raumlicher Markt gem. 17 GWB 212 (bb) Wettbewerbsbeschrankendes Verhalten 213 (aaa) Raumlicher Markt gem. 19 GWB 213 (a) 19 Abs. 4 Nr. 1 GWB 213 (p) 19 Abs. 4 Nr. 2, Nr. 3 GWB 214 (Y) 19 Abs. 4 Nr. 4 GWB 215 (bbb) Raumlicher Markt gem. 21 GWB 215 (a) 21 Abs. 1 GWB 216 (P) 21 Abs. 2 GWB 217 (Y) 21 Abs. 3 GWB 218 (5) 21 Abs. 4 GWB 218 (ccc) Raumlicher Markt gem. 22 GWB 219 (ddd) Raumlicher Markt gem. 23 GWB 220 (cc) Diskriminierendes Verhalten 221 (dd) Wettbewerbsregel 222 (b) Kritik an Rechtsprechungsund Verwaltungspraxis 223 (aa) Zur Definition durch Verhalten 223 (bb) Zur Definition durch Sitz der betroffenen Unternehmen 223 (cc) Zur Definition durch landeriibergreifende Strategic 224 (dd) Zusammenfassung 224 b) Wirkung nur in einem Bundesland und im Ausland 225 aa) Zustandigkeit des BKartA 225 bb) Zustandigkeit der LKartB 226 cc) Stellungnahme 226 (1) Grammatische Auslegung 227 (2) Systematisch-genetische Auslegung 227 (3) Teleologische Auslegung 228

12 II. Fehlen des Hinausreichens der Wirkung einer Marktbeeinflussung, eines wettbewerbsbeschrankenden oder diskriminierenden Verhaltens oder einer Wettbewerbsregel tiber das Gebiet eines Bundeslandes 228 B. Zwischenergebnis 229 I. Keine Wirkung einer Marktbeeinflussung, eines wettbewerbsbeschrankenden oder diskriminierenden Verhaltens oder einer Wettbewerbsregel 229 II. Kein Hinausreichen iiber das Gebiet eines Bundeslandes 229 Teil3: Rechtsvergleich 231 A. Unterschiede zwischen europaischer und deutscher Zwischenstaatlichkeitsklausel 232 I. Zielorientierte Auslegung der Beeintrachtigung 232 II. Auslegung der Wirkung als Verweis auf 1 bis 31 GWB 233 B. Gemeinsamkeiten zwischen europaischer und deutscher Zwischenstaatlichkeitsklausel 233 I. Gemeinsamkeit: Bezug von Beeintrachtigung und Wirkung auf raumlich relevanten Markt 234 II. Vergleich: Definition des Fehlens der Beeintrachtigung des zwischenstaatlichen Handels durch raumlich relevanten Markt 234 III. Bewertung der "extensiven Auslegung" der europaischen Zwischenstaatlichkeitsklausel 237 Gesamtergebnis 239 I. Ergebnisse zu Teil II. Ergebnisse zu Teil III. Ergebnisse zu Teil Iiteraturverzeichnis 243 Entscheidungsverzeichnis 259 Stichwortverzeichnis

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