Hoheitsbetrieb und Betrieb gewerblicher Art im Umsatzund Körperschaftsteuerrecht

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1 Hermann Georg Bader Hoheitsbetrieb und Betrieb gewerblicher Art im Umsatzund Körperschaftsteuerrecht Gleichheitsmaßstab und Systemgedanke im Steuerrecht PETER LANG Europäischer Verlag der Wissenschaften

2 INHALTSVERZEICHNIS A: Überblick Überblick.- 13 B: Grundlagen I Die Wirtschaftstätigkeit der öffentlichen Hand 15 a) Einfuhrung 15 b) Entwicklung 15 c) Zulässigkeit und Schranken 17 aa) "Wirtschaftspolitische Neutralität" des Grundgesetzes 17 (1) Vermeintliche Neutralität 17 (2)... aber wirtschaftspolitische Grundaussagen 17 (3) Europäische Wirtschaftsverfassung 18 bb) Schutz der Wettbewerbsfreiheit und -gleichheit 18 (1) Rechtsprechung 19 (2) Literatur 20 cc) Folgerungen 20 (1) Grundrechtsbindung der öffentlichen Hand 21 (2) Grundrechte als Abwehrrechte 21 (3) Praktisch keine öffentlich-rechtliche Schranken 24 (4) Unternehmensfreiheit und Wettbewerbsrecht 24 (5) Zusammenfassung 25 II Steuerrecht und öffentliche Hand 25 a) Struktur 25 b) Entwicklung 26 aa) Körperschaftsteuer 26 bb) Umsatzsteuer 28 III Verfassungsrechtliche Vorgaben 30 a) Kompetenzen 31 aa) Steuerfindungsrecht 31 bb) Länderkompetenzen 33 cc) Finanzverfassung und Bundesstaatsprinzip 35 dd) Zusammenfassung 38

3 b) Wettbewerbsgleichheit 39 aa) Gleichheitssatz 39 bb) Der Vergleichsmaßstab 40 aaa) Willkür und Justitiabilität 41 (1) Ausgangspunkt 41 (2) Kritik 42 (3) Folgen 43 bbb) Systemgerechtigkeit 45 (1) Selmer/Schulze-Osterloh 45 (2) Friauf 45 (3) Folgerung 46 ccc) Grundrechte 48 (1) Ausgangsüberlegung 48 (2) Anknüpfung 48 (3) Inhalt 49 cc) Der konkrete Schutzbereich 49 aaa) Thesen 49 (1) Wettbewerbsverhältnis 49 (2) Gewinn- und Kostensteuern 50 (3) Marktrelevanz 51 bbb) Folgerung 51 (1) Wettbewerbs- und Steuergleichheit 51 (2) Wettbewerbsrelevanz durch typische Marktrelevanz 53 (3) Wettbewerbsrelevanz und Gewinnsteuern 56 (4) Wettbewerbsrelevanz und Kostensteuern 58 (5) Zusammenfassung 59 dd) Gleichheitsverletzung 60 aaa) Grundsatz 60 bbb) Ausnahme: Sozial-und Vereinfachungszwecknormen 61 (1) Abweichender Vergleichsmaßstab 61 (2) Legitimationserfordernis 62 IV Politische Motive 63 a) Die Steuerfreiheit des Hoheitsbetriebs 63 (1) Sinnwidrigkeit 63 (2) Gegenseitigkeitsbesteuerung 64 (3) Gemeinschaftsschädlichkeit 64 b) Die Steuerpflicht des Betriebs gewerblicher Art 65 V Ergebnis 66

4 C: Körperschafsteuer, Umsatzsteuer und Wettbewerbsneutralität VI Die Körperschaftsteuer als Gewinnsteuer 69 a) Charakterisierung der Körperschaftsteuer 69 b) Körperschaftsteuer und Wettbewerbsrelevanz 70 c) Maßgeblichkeit des Betriebs gewerblicher Art 71 VII Die Umsatzsteuer als Verbrauchsteuer 72 a) Charakterisierung der Umsatzsteuer 72 (1) Verbrauchsteuer 72 (2) Zwei Betrachtungsebenen 73 b) Unternehmer öffentliche Hand 74 aa) Unternehmer als Steuersubjekte 74 bb) Die öffentliche Hand als Unternehmer 75 (1) 6.US1RLEWG 76 (2) Ergebnispflicht 76 (3) UStG: Maßgeblichkeit des Betriebs gewerblicher Art 77 VIII Der Betrieb gewerblicher Art 78 a) Betrieb gewerblicher Art als Mantelvorschrift 78 b) Gesetzestechnik 79 aa) Anknüpfung 79 bb) Steuerrechtliche Verselbständigung 80 cc) Typusbegriff 82 c) Parallele "Wirtschaftlicher Geschäftsbetrieb" 83 d) Tatbestand 84 (1) Zwei Merkmalgruppen 84 (2)... mit unterschiedlichen Funktionen 85 (3) Folgerung 85 aa) Die wirtschaftliche Tätigkeit als Zentralbegriff 86 aaa)rechtsprechung 88 (1) Ausgangspunkt: steuerliche Gleichmäßigkeit 88 (2) Ergänzung: Staatsaufgaben 88 (3) Ergebnis: Zweistufiges Prüfungsverfahren 90 bbb) Literatur 91 (1) Paulick und Pflaumer 91 (2) König 92 (3) Selmer/Schulze-Osterloh und Friauf 93 (4) Lang/Seer 93

5 ccc) Folgerung 94 (1) Maßgeblichkeit der Wettbewerbsgleichheit 94 (2) Ausgangspunkt: Wirtschaftliche Tätigkeit 95 (3) Handeln im Wettbewerb und Beteiligung am allgemeinen wirtschaftlichem Verkehr 97 (4) Das Wettbewerbsverhältnis 98 (5) "Das äußere Bild eines Gewerbebetriebs" 99 (6) Zwangsrechte 100 (7) Potentieller Wettbewerb und Monopole 101 (8) Umsatzsteuerspezifisches: Wettbewerbsrelevanz und Vorsteuerabzug 102 (a) Vorsteuerabzugsrecht des Leistungsempfängers 102 (ß) Vorsteuerabzugsrecht des Leistenden 103 bb) Vermögensverwaltung 106 (1) Ausgangspunkt 106 (2) Konsequenzen 107 (a) Parallele Einkünftezuordnung 108 (ß) Marktrelevanz 108 (x) Folgerung 108 (3) Umsatzsteuerspezifisches 110 (a) Objektive Steuerbefreiungen 111 (ß) Keine objektiven Steuerbefreiungen 112 cc) Betriebsverpachtung und Verpachtung eines Betriebs gewerblicher Art 113 (1) Meinungsstand 113 (2) Folgerung: Grundsatz 114 (3) Umsatzsteuerliche Besonderheit 116 dd) Versorgungsbetriebe 116 ee) Land-und Forstwirtschaft 117 ff) Nachhaltigkeit 118 gg) Subjektive Merkmale der wirtschaftlichen Tätigkeit 118 (1) Einnahmenerzielungsabsicht 118 (2) Gewinnerzielungsabsicht 119 (a) Meinungsstand 119 (ß) Folgerung 120

6 hh) Das organisationsbezogene Kriterium der Einrichtung 122 aaa)die einzelnen Merkmale 122 (1) Die Einrichtung als funktionelle Einheit 122 (2) Wirtschaftliches Herausheben 123 (3) 4 V 1 KStG: Die " auch wirtschaftliche" Einrichtung 124 bbb) Folgerung 124 (1) Hilfsgeschäfte 125 (2) Gelegenheitsgeschäfte 126 (3) Amtshilfe 126 (4) Zusammenfassung mehrerer Betriebe 127 IX Ergebnis 129 a) Körperschaftsteuer 129 b) Umsatzsteuer 130 D: Umsatzsteuer und Systemgerechtigkeit X Problemstellung 131 a) Das System der Umsatzsteuer 131 (1) Charakterisierung 131 (2) Maßgeblichkeit der Belastungswirkung 132 (3) Verbrauch hoheitlicher Leistungen 133 (4) Unentgeltliche öffentliche Leistungen 134 b) Reichweite des Systemgedankens 134 (1) Keine teleologisch erweiternde Auslegung 134 (2) Verfassungswidrigkeit der Umsatzsteuerfreistellung? 135 (a) Gleichheitsverletzung 135 (ß) Objektives Folgerichtigkeitsgebot 136 c) Praktische Konsequenzen 136 XI Verbrauch hoheitlicher Leistungen 138 a) Leistung als Zuwendung eines wirtschaftlichen Wertes? 139 b) Die Gegenleistung als Entgelt? 141 (1) Marktgerechtes Entgelt? 141 (2) Willentlicher Verbrauch? 143

7 c) Die Verknüpfung von Leistung und Gegenleistung 145 (1) Gegenleistungspflicht außerhalb der Leistungsbeziehung 146 (2) Verknüpfung und finaler LeistungsbegrifF 146 (a) Kausale Verknüpfung 146 (ß) Finale Verknüpfung 147 (x) Folgerung 147 d) Ergebnis 150 XII Hoheitsbetrieb als Sozialzwecknorm? Von der Besteuerungslücke zum Systembruch 150 a) Grundsatz 151 b) Die Steuerbefreiung der Hoheitsbetriebe als materielle Steuervergünstigung 152 (1) Subjektiv-teleologische Gegenargumente 152 (2) Objektiv-teleologische Gegenargumente 153 c) Der Hoheitsbetrieb als Vereinfachungszwecknorm und Ergebnis 154 XIII System und Gleichheitssatz 154 a) Grundsatz 154 (1) Canaris 157 (2) Feine 158 (3) Folgerung 159 b) Die These Tehlers 161 c) Kritik 162 XIV System und sachbezogenes Folgerichtigkeitsgebot 164 a) "Einfachgesetzliches Verfassungsrecht"? 165 (1) These 165 (2) Kritik 166 b) Rechtsstaatsprinzip 168 (1) Materiale Gerechtigkeit als Verfassungsgebot 168 (2) Sachbezogenes Willkürverbot als Gebot der Gerechtigkeit 170 XV Ergebnis

8 E: Fazit (1) Wettbewerbsneutralität 175 (2) Steuergleichheit 175 (3) Gleichheit und Systemgerechtigkeit 176 Literaturverzeichnis Literaturverzeichnis

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