Inhaltsverzeichnis. Formelle, materielle und faktische Organe - einheitlicher...

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1 Vorwort Inhaltsübersicht I. Das Organ 1 1. Was ist ein Organ? Von VON GIERKE bis heute Einleitung Das Organ auf der Zeitachse der Literatur 2 (1) Otto Gierke (1887) 2 (2) Eugen Curti-Forrer (1911) 3 (3) (1919) 3 (4) August Egger (1930) 4 (5) 1934) 4 (6) Willy Kreis (1936) 4 (7) Rudolf Hartmann (1944) 4 (8) Rico Steinbrüchel (1947) 5 (9) Portmann (1958) 6 (10) Bernhard Schulthess (1967) 6 (11) (1978) 6 (12) Heinz Schärer und Andreas von Planta (1981) 6 (13) Peter Forstmoser (1987) 7 (14) Hans Michael Riemer (1993) 7 (15) Christian Brückner (2000) und (2001) 8 (16) Karsten Schmidt (2002) 8 (17) E. (2005) 8 (18) A. StoffeVRolf 8 Werdegang des Organs durch die bundesgerichtliche Rechtsprechung Begriffsarten des Organs Der Organbegriff im organisationsrechtlichen Sinn Das Organ als Funktionsmittelpunkt und Funktionsträger Gesetzliche und statutarische Organe 18 (1) Das Willensbildungsorgan 19 (2) Das und Vertretungsorgan (Verwaltung) (3) Das Kontrollorgan Innen- und Aussenorgan Der im vertretungsrechtlichen Sinn Allgemein Die Einzelperson als Exekutivorgan Das Gremium als Exekutivorgan Der Organbegriff im verantwortlichkeitsrechtlichen Sinn Allgemein Der funktionelle Organbegriff Organe im Sinne des funktionellen Organbegriffs 24 Wyttenbach, Michael (1) Grundlegend digitalisiert durch: 24 Formelle, materielle und faktische Organe - einheitlicher... IDS Luzern 2012 LX V

2 (2) Das formelle Organ 24 (3) Das materielle Organ 25 (4) Das faktische Organ 25 (5) Das Organ infolge Kundgabe Stellungnahme zu den Begriffsaiten des Organs 26 Anmerkung zum Organ in der Literatur und in der bundesgerichtlichen Rechtsprechung Einleitend Wandelbarkeit des Organbegriffs? Person oder Institution? Synonyme Verwendung gerechtfertigt? Übernahme der Lehre von Hans J. WOLFF in die Schweiz? 29 (1) Die Lehre 29 (2) Analoges in der Schweiz? 30 (3) Förderung des Verständnisses? 30 (4) Die Theorie von WOLFF anhand dreier Gesetzesbestimmungen.. 30 (a) Mängel in der Organisation, Art. 731b OR 30 (i) Regelungsgegenstand 31 Das Organ 731b Abs. 1 OR 32 Fehlen eines gesetzlich vorgeschriebenen Organs (iv) Nicht mehr rechtmässig zusammengesetztes Organ (b) Betätigung, Art. 55 Abs. 1 ZGB; Haftung der Organe Art.7220R 33 (i) Regelungsgegenstand 33 Das Organ in Art. 55 Abs. 1 ZGB und der Marginalie zu Art. 722 OR 34 (c) Stellungnahme Welche Personen einer Gesellschaft sind als Organe zu bezeichnen?.. 35 (1) Einleitend 35 (2) 36 (3) Revisionsstelle 37 (4) Verwaltungsrat bzw. Geschäftsführer 39 (5) Die juristische Person als Organ? 41 (6) Ergebnis Der Organbegriff in dieser Arbeit verwendeten Sinne 41 (1) Einleitung 41 (2) Das Organ im in dieser Arbeit verwendeten Sinne 42 (3) Die Organinstitution Funktion Grundlegend Handlungsfunktion Organschaftliche Vertretung 44 (1) Allgemein 44 (2) Vertretungsmacht und Vertretungsbefugnis 44 (3) Zur Vertretung berechtigte Personen 45 (4) Umfang und Schranken der Vertretungsmacht 45 (5) Umfang und Schranken der Vertretungsbefugnis Geschäftsführung 47

3 (1) Allgemein 47 (2) Geschäftsführung im weiteren Sinne 48 (3) Geschäftsführung im engeren Sinne 48 (4) Der Begriff Geschäftsführung in Art. 754 Abs. 1 OR Willensfunktion Aufsichts- und Abgrenzungen zum Organ Grundlegend Das Organ in Abgrenzung zum bürgerlichen Stellvertreter Art. 32 ff. OR 5.3. Das Organ in Abgrenzung zur Hilfsperson Art. OR Das Organ in Abgrenzung zum Prokuristen Art. 458 ff. OR Wichtigstes gemeinsames Hauptabgrenzungskriterium aller gegenüber dem Organ 59 IL Formelles Organ Definitionen der neueren Literatur Selbstorganschaft und Drittorganschaft Grundlegend Allgemein 61 (1) Prinzip der Selbstorganschaft 62 (2) Prinzip der Dritt- bzw. Fremdorganschaft Anwendungsbereich 63 (1) Einfache Gesellschaft (EinfG) 63 (a) Grundlegend 63 (b) Die einfache Gesellschaft als subsidiäre. 63 (c) Die kaufmännische einfache Gesellschaft 64 (2) 65 (3) Kommanditgesellschaft (KG) 66 (4) Aktiengesellschaft (AG) 67 (5) Kommanditaktiengesellschaft (KAG) 67 (6) Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH) 68 (7) Genossenschaft Der formelle Organbegriff Bestellungsakt Wahl Selbstorganschaft Mischform aus Drittorganschaft Drittorganschaft Eingeschränkte Drittorganschaft Bestellung Selbstorganschaft Drittorganschaft, Mischform und eingeschränkte Drittorganschaft (1) Aktiengesellschaft 73 (2) Gesellschaft mit beschränkter Haftung 73 (3) Genossenschaft Bevollmächtigung formeller Organe Grundlegend Selbstorganschaft Drittorganschaft 75 XI

4 XII 3.4. Konkludenter Bestellungsakt und Bevollmächtigung zum formellen Organ? Einleitend Selbstorganschaft 76 (1) Aus der Sicht des Personenhandelsgesellschafters 76 (2) Aus der Sicht der Personenhandelsgesellschaft Drittorganschaft, Eingeschränkte Drittorganschaft, Mischform Drittund Selbstorganschaft 77 (1) der Sicht der juristischen Person 77 (a) Grundlegend 77 (b) Wiederwahl 78 (i) Generalversammlung wird nicht durchgeführt 78 (ii) Keine Wiederwahl trotz Traktandierung bei DurchführungderGV 79 (iii) Fazit 79 (c) Wahl mittels 80 (i) Wegen Verletzung der Einberufungsfrist 80 (ii) Wegen Verletzung des Teilnahmerechts der Gesellschafter 82 (iii) Wegen Wahl unter dem Traktandum «Varia» 82 (iv) Wegen Nichterreichung des Beschlussquorums 83 (2) Aus der Sicht der natürlichen Person 84 (a) Verwaltungsrat einer Aktiengesellschaft 84 (b) Geschäftsführer einer GmbH, Mitglied der Verwaltung einer Genossenschaft 84 (i) Gesellschaft mit beschränkter Haftung 84 (ii) Genossenschaft Rechtsnatur des Organverhältnisses Bedeutung des Handelsregistereintrags Eintragung des formellen Organs 87 (1) Formelles Organ ist nicht zeichnungsberechtigte Person 87 (2) Formelles Organ ist zeichnungsberechtigte Person Konsequenz bei Nicht-Eintragung 88 (1) Zweck und Funktion des Handelsregisters 88 (a) Publizitätsfunktion 88 (b) Weitere Nebenzwecke 89 (2) Konsequenz bei Nicht-Eintragung für Gesellschaft 89 (3) Konsequenz bei Nicht-Eintragung für formelles Organ Die juristische Person als formelles Organ? Allgemein Aufteilung der Organstellung auf natürliche und juristische Person? Negative Wählbarkeitsvoraussetzung im OR 92 (1) Aktiengesellschaft 92 (a) Grundlegend 92 (b) mit juristischer Person oder Personenhandelsgesellschaft 93 (2) Gesellschaft mit beschränkter Haftung 94 (a) Grundlegend 94 (b) im Prinzip der Drittorganschaft 95

5 (c) Prinzip der Selbstorganschaft 96 (3) Genossenschaft i.s.v. Art. ff. OR? Personengesellschaften 98 (1) (Kaufmännische) Einfache Gesellschaft 98 (2) Kollektivgesellschaft 100 (3) Kommanditgesellschaft Fazit Mangelhafter Bestellungsakt Grundlegend Nichtige Bestellung Grundlegend Formelles Organ 103 AG, GmbH mit Prinzip der Drittorganschaft und Genossenschaft (2) Personenhandelsgesellschaft und GmbH mit Prinzip der organschaft 106 (a) Kommanditgesellschaft 106 (b) GmbH mit Prinzip der Selbstorganschaft Anfechtbare Bestellung Grundlegend Fehlerhaft bestelltes formelles Organ (1) Grundlegend 110 (2) AG, GmbH mit Prinzip der Drittorganschaft und Genossenschaft (3) Personenhandelsgesellschaft und GmbH mit Selbstorganschaft (a) Kommanditgesellschaft 113 (b) GmbH mit Selbstorganschaft 117 (i) Grundlegend 117 (ii) Mangelhafter Beschluss Statutenänderung 117 (iii) Mangelhafter Beschluss bzgl. Statutenänderung und mangelhafter Bestellungsbeschluss 118 (iv) Lediglich mangelhafter Bestellungsbeschluss 4.4. Keine ausdrückliche, aber konkludente Bestellung Grundlegend Konkludente Bestellung formeller Organe 5. Gesellschaftliche Stellung Gesetzliches Organ Strukturelle Verankerung Definition: formelles Organ Mögliche Beendigungsgründe der formellen Organqualität Einleitend Ablauf Amtsdauer und Abberufung Demission Tod Eintritt der Handlungsunfähigkeit Liquidation, und Auflösung der Gesellschaft Ablauf Amtsdauer Nicht-Wiederwahl Personenhandelsgesellschaft 126

6 Juristische Person 127 (1) Aktiengesellschaft und Genossenschaft 127 (2) Gesellschaft mit beschränkter Haftung 127 (a) Formelles Organ ist Gesellschafter 127 (i) Bei Selbstorganschaft 127 (ii) Bei Drittorganschaft 127 Formelles Organ ist nicht Gesellschafter 127 (i) Bei Selbstorganschaft 127 (ii) Bei Drittorganschaft Abberufung und Demission Personenhandelsgesellschaften Juristische Person 129 (1) Aktiengesellschaft und Genossenschaft 129 (2) Gesellschaft mit beschränkter Haftung 130 (a) Formelles Organ ist zwingend Gesellschafter 130 Formelles Organ ist Gesellschafter oder Dritter 7.4. In der Person liegende Gründe Tod 131 (1) Personenhandelsgesellschaft 131 (2) Juristische Person Wegfall Handlungsfähigkeit 132 (1) Personenhandelsgesellschaft 132 (2) Juristische Person 132 (a) Allgemein 132 Spezialfall GmbH mit Prinzip der Selbstorganschaft Konkurs des formellen Organs 133 (1) Personenhandelsgesellschaft 133 (2) Juristische Person Bedeutung Löschung des Handelsregistereintrags 134 Weitere Organe? Problemstellung Ein Blick auf materielle, faktische und Organe infolge Kundgabe Uneinheitliche Begriffsverwendung Materielles Organ Faktisches Organ und Organ infolge Kundgabe 137 IV. Materielles Organ Definitionen aus der neueren Literatur Übertragung der Geschäftsführung Einleitend Begriffsdefinition Delegation Delegationsgegenstand 141 (1) Geschäftsführung Vertretung? 141 (2) Begriffsdefinition Organkompetenz Delegierender Wem kommt die Kompetenz zu? Verschafft die Delegation der Geschäftsführung Organqualität beim Empfänger? 144 XIV

7 Fragestellung Ausgangslage: Der Prokurist Übertragung zur Erfüllung einer Organkompetenz bzw. Leitungsaufgabe 146 (1) Grundlegend 146 (2) Formelles Organ als Delegierter 148 (a) Besondere Organstellung? 148 Besondere Organstellung wegen Personalunion? 149 (c) i.s.v. OR? 151 (3) VR-Ausschuss mit Organqualität? 152 (4) Direktor oder Geschäftsführer als neugeschaffenes Organ 154 (5) Formelles Organ als Prokurist Übertragung Erfüllung Organaufgabe 155 (1) Grundlegend 155 (2) Prokurist Erfüllung blossen Organhilfsaufgaben 157 (1) Grundlegend 157 (2) Formelles Organ als Hilfsperson oder bürgerlicher Stellvertreter 158 (3) Hilfsperson oder bürgerlicher Stellvertreter Handeln in Erfüllung einer Organkompetenz bzw. Leitungsaufgabe Handeln in Erfüllung einer ursprünglichen Organaufgabe Handeln in Erfüllung einer Organhilfsaufgabe Anwendungsbereich Einfache Gesellschaft Die einfache Gesellschaft als subsidiäre Gesellschaftsform Die kaufmännische einfache Gesellschaft Kollektivgesellschaft Kollektivgesellschafter als Geschäftsführer Dritter als Geschäftsführer Kommanditgesellschaft Grundlegend Komplementär als Geschäftsführer oder Dritter als Geschäftsführer Aktiengesellschaft Grundlegend Verwaltungsrat als Geschäftsführer ohne Vorliegen einer Geschäftsleitung Dritter als Direktor oder Geschäftsführer 165 (1) Dritter als Geschäftsführer ohne Verwaltungsratsmandat 165 (2) Vom Direktor ohne, zum Direktor mit Verwaltungsratsmandat Gesellschaft mit beschränkter Haftung Grundlegend Gesellschafter als im Prinzip der Selbstorganschaft (1) Alle Gesellschafter sind Geschäftsführer 168 (2) Nur einzelne Gesellschafter sind Geschäftsführer Gesellschafter als Direktor im Prinzip der Selbstorganschaft 169 (1) Geschäftsführer und Direktor 169 XV

8 (2) NurDirektor 170 Gesellschafter oder Dritter als Geschäftsführer im Prinzip der Mischform von Selbst- und Drittorganschaft Gesellschafter oder Dritter als Geschäftsführer zweiter Ebene im Prinzip der Mischform von Drittorganschaft Dritter als Geschäftsführer oder Geschäftsführer zweiter Ebene im Prinzip der Drittorganschaft Genossenschaft Grundlegend Mitglied Verwaltung als Delegierter Mitglied der Verwaltung als Direktor Dritter als Direktor Ausschuss mit Organqualität? Juristische Person oder Personenhandelsgesellschaft als materielles Organ? eine Person Anwendung der negativen Wählbarkeitsvoraussetzung für formelle Organschaft? 176 (1) Grundlegend 176 (2) Höchstpersönlichkeit des Mandates 177 (3) Bezug zum formellen Organ 180 (4) Eintragung von juristischen Personen als Organe ins Handelsregister? 180 (5) Schlussfolgerung Beauftragung einer juristischen Person oder Personenhandelsgesellschaft mit der Geschäftsführung Anwendungsbeispiel: Fazit Bestellungsakt Delegation von Organkompetenz Formelle und materielle Voraussetzungen 189 (1) Ermächtigung in den Statuten, Erlass eines Reglements 189 (2) Schranken der Kompetenzdelegation 190 Entstehung einer materiellen Organinstitution 191 (1) Organkompetenz zwingend bei der Institution 191 (2) Zeitpunkt der Entstehung 192 (a) Entstehung in Abhängigkeit der formellen Voraussetzungen 192 (i) Grundlegend 192 (ii) Gesellschaft ohne Organisationsreglement 193 (iii) Gesellschaft mit Organisationsreglement 193 Entstehung (erst) durch Bestellungsbeschluss zum materiellen Organ? Weiterdelegation von Organkompetenz durch materielle Organinstitution Bestellung Allgemein 196 (1) Bestellungsbeschluss 196 (2) Annahme 196 XVI

9 xvn Inhaltsverzeichnis (3) Rechtsnatur des Anstellungsverhältnisses 197 (4) Stillschweigende Fortsetzung des Anstellungsverhältnisses (a) Grundlegend 198 (b) Zuständig sind formelle oder materielle Organe 199 (c) Zuständig GV 199 (i) Neuwahl 199 (ii) Wiederwahl 199 (a) Generalversammlung wird nicht durchgefühlt (b) Keine Wiederwahl trotz Traktandierung bei 202 (c) Fazit «Zuständige» für die Bestellung materieller Organe sind formelle Organe 203 (1) Aktiengesellschaft 203 (a) Grundlegend 203 (b) Ausdrückliche und konkludente Bestellung 204 (c) Fazit 206 (2) GmbH und Genossenschaft 207 (a) Grundlegend 207 Ausdrückliche und konkludente Bestellung 207 (i) Bestellungsbeschluss der GmbH-Geschäftsführung (ii) Bestellungsbeschluss der Verwaltung 208 (c) Annahmeerklärung durch materielles Organ 209 (i) GmbH 209 (ii) Genossenschaft 210 «Zuständige» für die Bestellung materieller Organe sind materielle Organe 210 (1) Grundlegend 210 (2) Ausdrückliche und konkludente Bestellung «Zuständige» für die Bestellung materieller Organe ist die GV 211 (1) Grundlegend 211 (2) Ausdrückliche und konkludente Bestellung 211 (a) Allgemein 211 mittels mangelbehaftetem 212 (i) Wegen Verletzung der Einberufungsfrist oder des Teilnahmerechts 212 (ii) Wegen Verletzung des Teilnahmerechts der Gesellschafter 212 (iii) Wegen Wahl unter dem Traktandum «Varia» 213 (iv) Nichterreichung des Beschlussquorums Bevollmächtigung Bedeutung des Handelsregistereintrags 215 (1) Eintragung des Organs 215 (a) Materielles Organ ist nicht zeichnungsberechtigte Person (b) Materielles Organ ist zeichnungsberechtigte Person 216 (2) Konsequenz bei Nicht-Eintragung 216 (a) Konsequenz bei Nicht-Eintragung Gesellschaft 216 (b) Konsequenz bei Nicht-Eintragung für materielles Organ

10 5. Mangelhafter Bestellungsakt Grundlegend Nichtige Bestellung Grundlegend Fehlerhaft bestelltes materielles Organ 218 (1) Personenhandelsgesellschaften 218 (2) Juristische Person 218 (a) Zuständig ist die GV 219 Zuständig sind formelle Organe 220 (c) Zuständig sind materielle Organe Anfechtbare Bestellung Grundlegend Fehlerhaft bestelltes materielles Organ 223 (1) Grundlegend 223 (2) Zuständig ist die GV 224 (3) Zuständig sind formelle Organe 224 (4) Zuständig sind materielle Organe Keine ausdrückliche, aber konkludente Bestellung Grundlegend Materielles Organ 225 (1) Konkludent bestellt GV 225 (2) Konkludent bestellt durch formelle oder materielle Organe Gesellschaftliche Stellung 226 Statutarisches Organ Strukturelle Verankerung Definition: materielles Organ Mögliche Beendigungsgründe der materiellen Organqualität Grundlegend Ablauf Amtsdauer und Nicht-Wiederwahl Abberufung Abberufung durch formelle Organe Abberufung GV Abberufung durch materielle Organe Demission Liquidation, Konkurs und Auflösung der Gesellschaft In der Person liegende Gründe Tod Wegfall Handlungsfähigkeit Konkurs des materiellen Organs 233 V. Zwischenergebnis: Einheitlicher Organbegriff Grundlegend Einheitlichkeit liegt in der vertretungsrechtlichen Natur eines Organs Einheitlichkeit liegt in der verantwortlichkeitsrechtlichen Natur eines Organs Einheitlichkeit in der Handlung in Erfüllung einer Organkompetenz Zwischenergebnis 238

11 VI. Faktisches Organ (und Organ infolge Kundgabe) Begriff Das faktische Organ in Lehre und Rechtsprechung Zwei Definitionen aus der neueren Literatur Wiederkehrende Definition des Bundesgerichts Voraussetzungen faktischer «Organschaft» Das Organ infolge Kundgabe in Lehre und Rechtsprechung Zwei Definitionen aus der neueren Literatur 242 Wiederkehrende Definition des Bundesgerichts Voraussetzungen der «Organschaft» infolge Kundgabe Unterscheidung in offene und verdeckte faktische Organe? Ist das faktische Organ (und das Organ infolge Kundgabe) ein Organ oder lediglich eine Haftungsnorm? Das faktische Organ als ein Organ in der Literatur? Einleitend Max Albers-Schönberg Hans Michael Riemer Harald Bärtschi Urs Bertschinger Böckli, Christoph B. Bühler Christian Brückner Peter Widmer, Stefan Waller Peter Forstmoser 252 Peter Forstmoser, Peter Nobel Gehriger Handschin Lukas Handschin, Han-Lin Chou Heinz Hausheer, Regina E Christopher Irnhof Heinz Schärer MeinradVetter Alexander Vogel Andreas von Planta Roland von Büren, Stoffel, Weber Das faktische Organ als ein Organ in der bundesgerichtlichen Rechtsprechung? Einleitend BGE BGE 114 V BGE BGE BGE Urteil des Bundesgerichts 4C.307/2001 vom 14. März Urteil des Bundesgerichts 4A.544/2008 vom 10. Februar Stellungnahme zum faktischen Organ in der Literatur und bundesgerichtlichen Rechtsprechung fraglich 266 XIX

12 XX Status Organ - Organschaft als Haftungstatbestand Organqualität faktischer Organe? Keine Organstellung faktischer Organe Das faktische Organ ein nicht bestelltes Organ? Das Organ infolge Kundgabe als ein Organ in der Literatur? Einleitend Harald Bärtschi Stefan Hasenböhler Peter Forstmoser Meinrad Vetter Alexander Vogel Roland von Büren, Walter A. Stoffel, Rolf H. Weber Das Organ infolge Kundgabe als ein Organ in der bundesgerichtlichen Rechtsprechung? Einleitend BGE Urteil des 4C.307/2001 vom Urteil des Bundesgerichts 4A.54/2008 vom 29. April Urteil des Bundesgerichts 4A.50/2009 vom 26. März Stellungnahme zum Organ infolge Kundgabe in der bundesgerichtlichen Rechtsprechung und der Literatur Zum Organ infolge Kundgabe in der Rechtsprechung des Bundesgerichts Zum Organ infolge Kundgabe in der Literatur Faktische Organe (und Organe infolge Kundgabe) sind keine Organe Die Begründung der Haftung Die fehlende Betrauung 278 (1) Grundlegend 278 (2) Nichtorgan 278 (3) Formelles Organ 279 (4) Materielles Organ Das Verhalten 282 (1) Erfüllung einer organtypischen Aufgabe 282 (a) Grundlegend 282 (b) Nichtorgan 283 (i) In die Gesellschaft eingegliedert 283 (ii) Gesellschaftsfremder Dritter 285 (c) Formelles und materielles Organ 286 (i) Grundlegend 286 (ii) Gesellschaftsfremdes Organ 286 (2) Tätigwerden aus organtypischer Stellung 288 (a) Grundlegend 288 (b) Nichtorgan 289 (c) Formelles und materielles Organ 290 (i) Im Normalfall 290 (ii) Die Stellung 290 (d) Verdrängung eines Organs? 291

13 Duldung der Handlung des Nichtorgans 292 (1) Grundlegend 292 (2) Duldung, Billigung 294 (3) Ohne Duldung, da kein Wissen oder Wissenmüssen Das zeitliche Element Konkludente Bestellung auf Grund des Verhaltens 297 (1) Grundlegend 297 (a) Abgrenzung zum faktischen Organ 297 (b) Konsequenz 299 (2) Dauerhafte Einflussnahme aus organtypischer Stellung 300 (3) Bei einzelner gezielter Einflussnahme bzw. Handlungen Die Person Kundgabe) Literatur und Rechtsprechung 301 (1) Mögliche faktische Organschaft 301 (a) Einleitend 301 (b) Unmöglichkeit auf Grund OR? 302 (2) Keine Bestellung zum Organ 303 (3) Eigenes Handeln in Erfüllung einer Organkompetenz bzw. Leitungsaufgabe 303 (a) Grundlegend 303 (b) Eigenes Verhalten auf Grund einer Zurechnung 304 (i) Verhalten eines eigenen Organs 304 Verhalten einer Hilfsperson 306 (a) Grundlegend 306 (b) Bei ausservertraglicher Haftung des herren für seine Hilfsperson 306 (c) Bei vertraglicher Haftung des Geschäftsherren für seine Hilfsperson 308 (iii) Verhalten des entsandten Vertreters 309 (a) Grundlegend 309 (b) Entsandter Vertreter ist Organ der entsendenden Gesellschaft 310 (c) Entsandter Vertreter ist Hilfsperson der entsendenden Gesellschaft 312 (c) Zurechnung als eigenes Verhalten ohne Tätigwerden einer natürlichen Person 312 (4) Tätigwerden aus organtypischer Stellung 313 (5) Dulden der Handlung des Nichtorgans Haftung als Nichtorgan wie ein Organ Definition: faktisches Organ Definition: Organ infolge Kundgabe 315 Einheitlicher Organbegriff Grundlegend Abgrenzung in Lehre und Rechtsprechung Einheitlicher Organbegriff der unter einen Organbegriff zu subsumierenden Personen 3.1. Grundlegend Keine Einheitlichkeit im Status Organ Das formelle oder materielle Organ 320 XXI

14 3.4. Das Nichtorgan «faktisches Organ» Zwischenergebnis einheitlicher Organbegriff formeller, materieller und faktischer Organe Das Nichtorgan «Organ infolge Kundgabe» Grundlegend Behandlung wie ein Organ i.s.v. Art. 55 ZGB Behandlung wie ein Organ i.s.v. Art. 754 OR 323 (1) Grundlegend 323 (2) Haftung nach Art. 754 OR wegen mittelbarer Schädigung 324 (3) Haftung nach Art. 754 OR wegen unmittelbarer Schädigung (4) 325 (5) Erfüllung in eigener Entscheidungsbefugnis Einheitlichkeit liegt im einheitlichen Personenkreis 327 Zusammenfassung Das Organ ein Organ? Funktion des Organs Das formelle Organ Bestellungsakt zum formellen Organ Mangelbehaftete Bestellung zum formellen Organ Keine formelle Organqualität juristischer Personen oder Personenhandelsgesellschaften formeller Organqualität Das materielle Organ Der materielle Organbegriff Übertragung der Geschäftsführung Grundlegend Übertragung zur Erfüllung einer Organkompetenz bzw. aufgabe Das Organhandeln Keine materielle Organqualität juristischer Personen oder Personenhandelsgesellschaften Juristische Person oder Personenhandelsgesellschaft erfüllt Voraussetzungen zur Begründung materieller Organschaft nicht Beauftragung einer juristischen Person oder Personenhandelsgesellschaft mit der Geschäftsführung Bestellungsakt zum materiellen Organ Mangelbehaftete Bestellung zum materiellen Organ Beendigungsgründe materieller Organqualität Das faktische Organ Voraussetzungen faktischer Organschaft und Begründung der Haftung Grundlegend Fehlende Betrauung Verhalten 348 (1) Handeln in Erfüllung einer organtypischen Aufgabe 348 (2) Tätigwerden aus einer organtypischen Stellung 349 xxn

15 4.3. Konkludente Bestellung auf Grund des Verhaltens und deren Konsequenz Juristische Person und Personenhandelsgesellschaft als faktisches Organ Das Organ infolge Kundgabe DerBegriff Voraussetzungen der «Organschaft» infolge Kundgabe, Zurechnung an die Gesellschaft und Haftung des Organs infolge Kundgabe Juristische Person oder als Organ infolge Kundgabe Der einheitliche Organbegriff 353 Literaturverzeichnis 357 Materialien 369 Abkürzungen 371