Die Abstammung im neuen deutschen Internationalen Privatrecht

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1 Imke Schàkel Die Abstammung im neuen deutschen Internationalen Privatrecht Verlag Dr. Kova

2 Inhaltsverzeichnis Einleitung TeiL: Ankniipfungsgrundsatze fùr die Abstammung 20 A. Anwendungsbereich des Art. 19 Abs. 1 EGBGB 20 B. Historische Entwicklung 23 C. Intertemporales Kollisionsrecht 25 I. Art EGBGB (analog) 25 II. Art. 220 (bzw. Art. 236) EGBGB analog Materiellrechtliche Auslegung Kollisionsrechtliche Auslegung 30 IlI.Stellungnahme 31 D. Staatsvertràge 32 I. CIEC-Ùbereinkommen vom iiber die Erweiterung der Zustàndigkeit der Behòrden, vor denen nichteheliche Kinder anerkannt werden kònnen 33 II. CIEC-Ubereinkommen vom uber die Feststelhmg der mùtterlichen Abstammung nichtehelicher Kinder 34 III. Deutsch-iranisches Niederlassungsabkommen 37

3 10 2. Teil..: Die Ankniipfungen des Art. 19 Abs. 1 EGBGB im einzelnen 39 A. Ankniipfung an den gewòhnlichen Aufenthalt des Kindes, Art. 19 Abs. 1 S. 1 EGBGB 39 I. Gewòhnlicher Aufenthalt 40 II. Mehrfacher gewòhnlicher Aufenthalt Vorkommen Lòsungsmòglichkeiten 46 IILWandelbarkeit 49 B. Ankniipfung an die Heimatrechte der Eltern, Art. 19 Abs. 1 S. 2 EGBGB 51 I. Staatsangehòrigkeit 52 II. Wandelbarkeit 53 III. Zweck der Ankniipfung 54 C. Ankniipfung an das Ehewirkungsstatut der Mutter, Art. 19 Abs. 1 S. 3 EGBGB 55 I. Reichweite der Ankniipfung Vaterschaft eines nicht mit der Mutter verheirateten Mannes Mutterschaft 58 IL Ankniipfung der Ehe als Erst- und Vorfrage 59 m. Lebensgemeinschaften als,,ehe" 64

4 11 1. Formlose nichteheliche Lebensgemeinschaften Formalisierte nichteheliche Gemeinschaften 66 IV. Eingetragene/registrierte Lebenspartnerschaften 67 V. Ehen zwischen gleichgeschlechtlichen Partnern 68 D. Rechtsfolgen der Wandelbarkeit des Abstammungsstatuts 70 I.,,Schutz wohlerworbener Rechte" und Statutenwechsel 72 II. Einschrankende Auslegung des Art. 19 Abs. 1 EGBGB 74 IlI.Stellungnahme 75 IV. Verlust einer Abstammungsbeziehung durch Ausgangs-statutenwechsel und ordre public 78 E. Beachtlichkeit eines Renvoi 79 I. Renvoi bei Art. 19 Abs. 1 S. 2 und 3 ivm Art. 14 Abs. 1 Nr. 1 und 2 EGBGB 80 II. Renvoi bei Art. 19 Abs. 1 S. 3 ivm Art. 14 Abs. 1 Nr. 3 EGBGB 81 III. Renvoi bei Art. 19 Abs. 1 S. 1 EGBGB 83 IV.Ergebnis 85 F. Legitimation und Ehelichkeit als Vorfrage 85 I. Selbstandige Ankniipfung 86

5 12 a) Abstammungsstatut, Art. 19 Abs. 1 EGBGB analog 86 b)ehewirkungsstatut nach Art. 14 EGBGB analog 87 e) Statut des Eltern-Kind-Verhaltnisses, Art. 21 EGBGB analog 87 d) Kombination von Statut der Abstammung und des Eltern-Kind-Verhàltnisses 88 e)legitimationsstatutnach Art. 21 af EGBGB..88 f) Ungeschriebenes Kollisionsrecht: Gemeinsames Personalstatut der Eltern, Heimatrecht eines Elternteils, Heimatsachrecht, Personalstatut des Kindes 88 II. Unselbstandige Ankniipfung 90 IlI.Stellungnahme 90 G. Das Legitimanerkenntnis islamischen Rechts Teil..: Die besonderen Probleme der mutterlichen Abstammung 94 A. Rechtliche Mutterschaft im deutschen materiellen Recht...94 B. Rechtliche Mutterschaft im IPR 96 I. Mutterschaft und Reproduktionsmedizin 97

6 13 1. Leih- und Ersatzmutterschaft Konkurrenz zwischen genetischer Mutter und Leihmutter 98 IL,,Babyklappe" und,,anonyme Geburt" Teil..: Das Verhàltnis der Anknupfungen zueinander 102 A. Alternative oder subsidiare Anknupfungen 102 I. Ankniipfungsleiter 102 IL Gleichrangigkeit der Anknupfungen 103 B. Konkurrenz mehrerer Rechtsordnungen 104 I. Lòsungsansàtze Lòsung auf materiellrechtlicher Ebene Prioritatsprinzip Gùnstigkeitsprinzip Kombination von Prioritats- und Gùnstigkeitsprinzip 110 IL Ùberprufung der Vorschlàge an Fallbeispielen Fall: Kurz vor der Geburt vom tiirkischen Ehemann geschiedene Mutter Ili 2. Fall: Italienisches Ehepaar, italienischer Anerkennender 113 III. Stellungnahme 114

7 14 5. Teil..: Die Anfechtung der Abstammung 118 A. Anwendbares Recht, Art. 20 EGBGB 118 B. Anwendungsbereich des Anfechtungsstatuts 121 C. Intertemporale Regelung 121 D. Auslàndisches Anfechtungsrecht und deutscher ordre public Teil..: Verpflichtungen des Vaters gegenuber der Mutter 125 A. Grundsatz des Art. 19 Abs. 2 EGBGB 125 B. Unterhaltsanspruche 126 C. Wandelbarkeit der Ankniipfung Teil..: Abgrenzung zum Wirkungsstatut des Eltern-Kind- Verhaltnisses 128 A. Einheitliche Ankniipfung 128 B. Anwendungsbereich von Art. 21 EGBGB 129 C. Renvoi 129 D. Statutenwechsel 130 E. Vorfrage der Abstammung 131

8 15 8. Teil..: Zustimmungserfordernisse nach Art. 23 EGBGB 133 A. Grundregel 133 B. Renvoi bei Art. 23 S. 1 EGBGB 135 C. Ersatzweise Anwendung deutschen Rechts nach Art. 23 S. 2 EGBGB Teil..: Die Abstammung im Kollisionsrecht anderer europàischer Staaten 138 A. Schweiz 138 I. Abstammung kraft Gesetzes 138 IL Anerkennung eines Kindes 139 III.Anfechtung 140 rv.legitimation 140 V. Wirkungen des Kindesverhaltnisses 141 B. Òsterreich 141 I. Eheliche Abstammung 141 IL Nichteheliche Abstammung 142 III. Wirkungen des Kindschaftsverhàltnisses 142 C. Niederlande 143 I. Familienrechtliche Beziehungen durch Geburt 144 II. Anerkennung der Vaterschaft 144

9 16 III. Zustimmungen zur Vaterschaftsanerkennung 146 rv.gerichtliche Feststellung der Vaterschaft 146 V. Legitimation 147 D. Italien 147 I. Eheliche Abstammung 147 IL Natiirliche Abstammung 148 III. Legitimation 148 IV.Eltern-Kind-Verhaltnis 148 V. Renvoi 148 VI.Besonderheiten des materiellen Rechts 149 E. Frankreich 150 I. Abstammung 150 IL Anerkennung der Vaterschaft 151 m. Legitimation 151 P/.Eltern-Kind-Verhaltnis 151 V. Materielles Abstammungsrecht 151 VLAbstammungskonflikte 152 Zusammenfassende Thesen und Ausblick 154