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1 UniversitätsSchriften Recht 756 Florian Neher Innergesellschaftliche Haftung für die Verletzung von Sorgfaltspflichten und Durchgriffshaftung bei Kapitalgesellschaften Ein deutsch-nordischer Rechtsvergleich (DK, N, S) Nomos

2 Nomos Universitätsschriften Recht Band 756

3 Florian Neher Innergesellschaftliche Haftung für die Verletzung von Sorgfaltspflichten und Durchgriffshaftung bei Kapitalgesellschaften Ein deutsch-nordischer Rechtsvergleich (DK, N, S) Nomos

4 Name des Dekans: Prof. Dr. Sebastian Krebber, LL.M. Erstgutachter: Prof. Dr. Gerhard Hohloch, Freiburg i. Br. Zweitgutachter: Prof. Dr. Günter Hager, Freiburg i. Br. Dissertationsort: Freiburg i. Br. Mündliche Prüfung: Erscheinungsjahr der Dissertation: 2011 Die Deutsche Nationalbibliothek verzeichnet diese Publikation in der Deutschen Nationalbibliografie; detaillierte bibliografische Daten sind im Internet über abrufbar. Zugl.: Freiburg i.br., Univ., Diss., 2011 ISBN Auflage 2011 Nomos Verlagsgesellschaft, Baden-Baden Printed in Germany. Alle Rechte, auch die des Nachdrucks von Auszügen, der photomechanischen Wiedergabe und der Übersetzung, vorbehalten. Gedruckt auf alterungsbeständigem Papier.

5 Inhaltsverzeichnis Vorwort 7 Abkürzungsverzeichnis 19 A. Einleitung 23 I. Allgemeine Einführung in die Problematik Rechtsprechung des EuGH zur Niederlassungsfreiheit Drittstaaten-Gesellschaften Anknüpfung von Haftungsfragen 26 II. Problemstellung und Gegenstand der Arbeit 27 III. Themeneingrenzung Innergesellschaftliche Haftung und Durchgriffshaftung bei Kapitalgesellschaften Deutsch-nordischer Rechtsvergleich ohne Finnland 29 IV. Gang der Untersuchung 30 B. Erster Teil Organisationsverfassung 32 I. Organisationsformen 32 II. Schweden Einführung in das schwedische Kapitalgesellschaftsrecht Die schwedische Publikums-AB 34 a) Rechte und Pflichten des Verwaltungsrates ( styrelse ) 35 Wettbewerbsverbot 36 bb) Kapitalauszahlung 37 cc) Darlehens- und Sicherheitsgewährung 38 dd) Kapitalunterdeckung 39 b) Rechte und Pflichten des geschäftsführenden Direktors ( verkställande direktör ) 40 c) Hauptversammlung ( bolagstämma ) Rechte und Pflichten der Aktionäre Die schwedische Privat-AB 42 III. Dänemark Einführung in das dänische Kapitalgesellschaftsrecht Die dänische A/S 44 a) Rechte und Pflichten des Verwaltungsrates ( bestyrelse ) 45 9

6 Wettbewerbsverbot 46 bb) Kapitalauszahlung 47 cc) Darlehens- und Sicherheitsgewährung 47 dd) Kapitalunterdeckung 48 b) Rechte und Pflichten des Aufsichtsrates ( tilsynsråd ) 49 Wettbewerbsverbot 51 bb) Kapitalauszahlung sowie Darlehens- und Sicherheitsgewährung 51 cc) Kapitalunterdeckung 51 c) Rechte und Pflichten des Direktoriums ( direktion ) 52 aa) Im nordischen System 52 bb) Im dualistischen System 53 cc) Loyalitäts- und Verschwiegenheitspflicht sowie Wettbewerbsverbot 54 dd) Kapitalauszahlung sowie Darlehens- und Sicherheitsgewährung 54 ee) Kapitalunterdeckung 55 d) Hauptversammlung ( generalforsammling ) Rechte und Pflichten der Aktionäre Die dänische ApS 56 a) Verwaltungsrat ( bestyrelse ) 56 b) Aufsichtsrat ( tilsynsråd ) 56 c) Direktorium ( direktion ) 56 d) Gesellschafterversammlung ( generalforsammling ) 57 IV. Norwegen Einführung in das norwegische Kapitalgesellschaftsrecht Die norwegische ASA 58 a) Rechte und Pflichten des Verwaltungsrates ( styre ) 59 Wettbewerbsverbot 60 bb) Kapitalauszahlung 61 cc) Darlehens- und Sicherheitsgewährung 61 dd) Kapitalunterdeckung 62 b) Rechte und Pflichten des Geschäftsführers ( daglig leder ) 63 c) Hauptversammlung ( generalforsammling ) Rechte und Pflichten der Aktionäre Die norwegische AS 64 a) Verwaltungsrat ( styre ) 64 b) Geschäftsführer ( daglig leder ) 65 c) Gesellschafterversammlung ( generalforsammling ) 65 V. Zusammenfassung 65 VI. Deutschland 67 10

7 1. Einführung in das deutsche Kapitalgesellschaftsrecht Die deutsche AG 67 a) Rechte und Pflichten des Aufsichtsrates 68 Wettbewerbsverbot 69 bb) Kapitalauszahlung 69 cc) Darlehens- und Sicherheitsgewährung 70 dd) Kapitalunterdeckung 71 b) Rechte und Pflichten des Vorstandes 72 Wettbewerbsverbot 73 bb) Kapitalerhaltungsregeln 73 c) Hauptversammlung Rechte und Pflichten der Aktionäre Die deutsche GmbH und die UG (haftungsbeschränkt) 76 a) Rechte und Pflichten des GmbH-Aufsichtsrates 76 b) Rechte und Pflichten des Geschäftsführers 77 Wettbewerbsverbot 78 bb) Kapitalauszahlung sowie Darlehens- und Sicherheitsgewährung 78 cc) Kapitalunterdeckung 79 c) Gesellschafterversammlung Rechte und Pflichten der Gesellschafter 80 VII. Abschließender Vergleich der deutschen Organisationsverfassung und der Organisationsverfassungen von Schweden, Dänemark und Norwegen 81 C. Zweiter Teil Innenhaftung 84 I. Deutschland Die deutsche GmbH und die UG (haftungsbeschränkt) 84 a) Haftung des Geschäftsführers gemäß 43 Abs. 2 GmbHG 84 aa) Organstellung 84 bb) Sorgfaltspflichtverletzung 85 cc) Weisung und Billigung der Geschäftsführermaßnahme 88 dd) Durch die Pflichtverletzung verursachter Vermögensschaden 89 ee) Verschulden 89 ff) Darlegungs- und Beweislast 90 gg) Entlastung, Verzicht, Vergleich und haftungsbeschränkende Vereinbarungen 91 b) Haftung des Geschäftsführers gemäß 43 Abs. 2 GmbHG i. V. m. 15a InsO 92 11

8 aa) Zahlungsunfähigkeit oder Überschuldung 93 bb) Ohne schuldhaftes Zögern bzw. Dreiwochenfrist 94 c) Haftung des Geschäftsführers gemäß 43 Abs. 3 Satz 1 und gemäß 43a Satz 2 GmbHG 94 aa) Pflichtverletzung 95 bb) Verschulden 96 cc) Entlastung, Verzicht, Vergleich und haftungsbeschränkende Vereinbarungen 96 d) Haftung des Gesellschafters gemäß 9 Abs. 1 Satz 1 GmbHG ( Differenzhaftung ) 97 e) Verlustdeckungshaftung sowie Vorbelastungs- oder Unterbilanzhaftung der Gesellschafter 97 f) Haftung der Geschäftsführer und der Gesellschafter gemäß 9a Abs. 1 GmbHG ( Gründerhaftung ) 99 aa) Falsche Angaben 99 bb) Verschulden 100 cc) Keine Anwendung auf Vorgründungsgesellschaft und Vor-GmbH (Vorgesellschaft) 100 dd) Ergänzender Schadensersatzanspruch gegenüber den Gesellschaftern gemäß 9a Abs. 2 und Abs. 3 GmbHG 101 g) Haftung des Gesellschafters gemäß 31 GmbHG 101 h) Haftung des Geschäftsführers gemäß 64 Satz 1 GmbHG 102 aa) Zahlungen 103 bb) Zahlungsunfähigkeit oder Überschuldung 103 cc) Verschulden gemäß 64 Satz 2 GmbHG 103 dd) Entlastung, Verzicht, Vergleich und haftungsbeschränkende Vereinbarungen 103 i) Haftung des Geschäftsführers gemäß 64 Satz 3 GmbHG 104 aa) Zahlungen 104 bb) Zahlungsunfähigkeit der Gesellschaft 105 cc) Kausalität zwischen Zahlung an den Gesellschafter und Zahlungsunfähigkeit der Gesellschaft 105 dd) Verschulden 105 j) Haftung des Gesellschafters gemäß 24 GmbHG ( Ausfallhaftung ) 106 k) Haftung des Aufsichtsratsmitgliedes einer GmbH gegenüber der Gesellschaft 106 l) Sonderfall: Existenzvernichtender Eingriff nunmehr als Innenhaftung zu qualifizieren 107 aa) Rechtsprechungsübersicht Autokran, Bremer Vulkan, KBV, Trihotel und Gamma 107 bb) Tatbestandsvoraussetzungen Die deutsche AG 111 a) Haftung des Vorstandes gemäß 93 Abs. 2 Satz 1 AktG

9 aa) Organstellung 111 bb) Sorgfaltspflichtverletzung 112 cc) Haftungsausschluss durch Hauptversammlungsbeschluss, aber kein Haftungsausschluss durch Billigung des Aufsichtsrates ( 93 Abs. 4 Satz 1 und 2 AktG) 115 dd) Durch die Pflichtverletzung verursachter Vermögensschaden 116 ee) Verschulden 116 ff) Darlegungs- und Beweislast 117 gg) Entlastung, Verzicht, Vergleich und haftungsbeschränkende Vereinbarungen 118 b) Haftung des Vorstands- und Aufsichtsratsmitgliedes gemäß 93 Abs. 2 AktG i. V. m. 15a InsO bzw. gemäß 116, 93 Abs. 2 AktG i. V. m. 15a InsO 119 c) Haftung des Vorstandsmitgliedes gemäß 93 Abs. 3 AktG 119 aa) Sondertatbestände des 93 Abs. 3 AktG Kapitalerhaltungspflichten des Vorstandes 120 (1) Zahlungen 121 (2) Zahlungsunfähigkeit oder Überschuldung 121 bb) Verschulden 122 d) Haftung des Gründungsaktionärs ( Differenzhaftung ) 122 e) Verlustdeckungshaftung sowie Vorbelastungs- oder Unterbilanzhaftung der Aktionäre 123 f) Haftung des Gründungsaktionärs gemäß 46 AktG ( Gründerhaftung ) 123 aa) Falsche oder unrichtige Angaben zum Zweck der Gründung 124 bb) Verschulden 124 cc) Keine Anwendung auf Vorgründungsgesellschaft und Vor-AG (Vorgesellschaft) 124 dd) Ergänzender Schadensersatzanspruch gegenüber den Gründern gemäß 46 Abs. 2 und Abs. 3 AktG 125 ee) Ausfallhaftung der Gründer gemäß 46 Abs. 4 AktG 125 g) Haftung des Vorstands- und Aufsichtsratsmitgliedes gemäß 48 AktG 126 h) Haftung des Aktionärs gemäß 62 Abs. 1 Satz 1 AktG 127 i) Haftung des Vorstands- und Aufsichtsratsmitgliedes gemäß 117 Abs. 2 AktG 128 j) Haftung des Aufsichtsratsmitgliedes gemäß 116, 93 Abs. 2 Satz 1 und 93 Abs. 3 AktG 128 aa) Organstellung 129 bb) Sorgfaltspflichtverletzung 129 cc) Haftungsausschluss durch Hauptversammlungsbeschluss

10 dd) Durch die Pflichtverletzung verursachter Vermögensschaden, Verschulden und Beweislast 131 k) Haftung des Vorstands- und Aufsichtsratsmitgliedes gemäß 89, 115 AktG 131 aa) Kredit 132 bb) Zurückgewährung 132 l) Sonderfall: Existenzvernichtender Eingriff nunmehr als Innenhaftung zu qualifizieren Zusammenfassung 133 II. Nordische Länder Einführung zur Innenhaftung in den nordischen Ländern Haftung der Führungsorgane nach der jeweiligen Generalklausel 135 a) Bei der Erfüllung seines Auftrages als Organ der Gesellschaft 136 b) Sorgfaltspflichtverletzung 138 c) Weisung und Billigung der Maßnahme des Führungsorgans? 139 d) Durch die Pflichtverletzung verursachter Vermögensschaden 140 e) Verschulden 141 f) Darlegungs- und Beweislast 142 g) Entlastung und haftungsbeschränkende Vereinbarungen 143 h) Schadensminderung als Besonderheit der drei nordischen Rechtsordnungen Haftung des Aktionärs bzw. Gesellschafters gegenüber der Gesellschaft nach der jeweiligen Generalklausel 145 a) Mitwirkung, Schadenszufügung bzw. in Ausführung seiner Aufgabe 146 b) Verschulden (Grobe Fahrlässigkeit einfache Fahrlässigkeit) Differenzhaftung der Anteilseigner? Haftung vor Eintragung der Gesellschaft ( Handelndenhaftung ) Gründerhaftung und Ausfallhaftung? Haftung der Führungsorgane und des Aktionärs bzw. Gesellschafters wegen einer Kapitalunterdeckung? 152 a) Schweden 152 b) Dänemark und Norwegen 155 c) Vergleich mit Deutschland Haftung der Führungsorgane, des Aktionärs bzw. Gesellschafters und des Empfängers wegen unzulässiger Wertübertragung 156 a) Schweden 156 b) Dänemark 159 c) Norwegen 161 d) Vergleich mit Deutschland

11 9. Haftung wegen unzulässiger Darlehens- oder Sicherheitsgewährung 163 a) Schweden 163 b) Dänemark 164 c) Norwegen 167 d) Vergleich mit Deutschland Haftung der Leitungsorgane und des Aktionärs bzw. Gesellschafters nach 3-8 Abs. 3 ASAL bzw. AS-Gesetz (Besonderheit des norwegischen Rechts) 169 III. Zusammenfassung und Vergleich des deutschen Rechts und der Rechtsordnungen von Schweden, Dänemark und Norwegen bezüglich der Innenhaftung Zusammenfassung Vergleich 171 D. Dritter Teil Durchgriffshaftung 176 I. Deutschland Zurechenbarer Rechtsschein Treuhand Einmann-Gesellschaft Vermögensvermischung Sphärenvermischung Unterkapitalisierung Existenzvernichtungshaftung Rechtsformmissbrauch bzw. Institutsmissbrauch 183 II. Nordische Länder Schwedische Rechtspraxis 186 a) NJA 1947 s. 647 Dammbolagsfallet ( Dammgesellschaftsfall ) 186 aa) Ausgangssituation 186 bb) Entscheidungsgründe 187 cc) Würdigung 187 b) NJA 1975 s. 45 Kommissionärsbolagsfallet ( Kommissionärsgesellschaftsfall ) 188 aa) Ausgangssituation 188 bb) Entscheidungsgründe 188 cc) Würdigung 189 c) NJA 1982 s. 244 Byggma Sydfallet 189 aa) Ausgangssituation 189 bb) Entscheidungsgründe 190 cc) Würdigung

12 d) NJA 1992 s. 375 Himlebolagsfallet ( Himlegesellschaftsfall ) 191 aa) Ausgangssituation 191 bb) Entscheidungsgründe 191 cc) Würdigung 192 e) Voraussetzungen für das Vorliegen eines Haftungsdurchgriffes 192 aa) Unterkapitalisierung 193 bb) Unselbständigkeit 193 cc) Illoyales Verhalten 194 dd) Weitere Anmerkungen Dänische Rechtspraxis 196 a) UfR V Køleproduktion A/S ( Kühlungsproduktion A/S ) 196 aa) Ausgangssituation 196 bb) Entscheidungsgründe 197 cc) Würdigung 197 b) UfR V Silkeborg ApS 198 aa) Ausgangssituation 198 bb) Entscheidungsgründe 198 cc) Würdigung 198 c) UfR H Satair 199 aa) Ausgangssituation 199 bb) Entscheidungsgründe 199 cc) Würdigung 200 d) UfR H Midtyns Festival 201 aa) Ausgangssituation 201 bb) Entscheidungsgründe 202 cc) Würdigung 202 e) Voraussetzungen für das Vorliegen eines Haftungsdurchgriffes 204 aa) Identität bzw. Identifizierung 204 bb) Weitere Voraussetzungen 205 cc) Weitere Anmerkungen Norwegische Rechtspraxis 206 a) Rt. 1932, 1015 Gruvelselskap ( Bergwerks-AG ) 207 aa) Ausgangssituation 207 bb) Entscheidungsgründe 207 cc) Würdigung 208 b) Rt. 1937, 21 Skipsaksjeselskap (1) ( Schifffahrts-AG (1) ) 209 aa) Ausgangssituation 209 bb) Entscheidungsgründe 209 cc) Würdigung 209 c) Rt. 1937, 600 Skipsaksjeselskap (2) ( Schifffahrts-AG (2) )

13 aa) Ausgangssituation 210 bb) Entscheidungsgründe 210 cc) Würdigung 211 d) Rt. 1985, 1221 Sykehus ( Krankenhaus ) 211 aa) Ausgangssituation 211 bb) Entscheidungsgründe 212 cc) Würdigung 212 e) Rt. 1993, 20 Tømming av selskap ( Ausbeutung der Gesellschaft ) 213 aa) Ausgangssituation 213 bb) Entscheidungsgründe 214 cc) Würdigung 214 f) Rt. 1996, 672 Kongeparken ( Freizeitpark ) 215 aa) Ausgangssituation 215 bb) Entscheidungsgründe 216 cc) Würdigung 216 g) Voraussetzungen für das Vorliegen eines Haftungsdurchgriffes 217 aa) Beherrschende Stellung des Aktionärs (Unselbständigkeit) 217 bb) Unterkapitalisierung 218 cc) Illoyales Verhalten 218 dd) Weitere Anmerkungen 219 III. Zusammenfassung und Vergleich des deutschen Rechts und der Rechtsordnungen von Schweden, Dänemark und Norwegen bezüglich der Durchgriffshaftung Zusammenfassung Vergleich 222 E. Vierter Teil Schlussbemerkung 226 Literaturverzeichnis