Heiko Hoffmann. Die AusschluBtatbestande der Selbstanzeige bei Steuerhinterziehung. Zur Sperrwirkung des 371 Abs. 2 AO. ffnft

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1 Heiko Hoffmann Die AusschluBtatbestande der Selbstanzeige bei Steuerhinterziehung Zur Sperrwirkung des 371 Abs. 2 AO ffnft BERLINVERLAG Arno Spitz GmbH Nomos Verlagsgesellschaft

2 IX Inhaltsverzeichnis Abkiirzungsverzeichnis Einleitung XVII l A.Zweck und Rechtfertigung von 371 AO 6 I. Rechtfertigung 6 1. Fiskaltheorie 6 2. Kriminalpolitische Erwagungen Wiederherstellung der Steuermoral Wiederherstellung des Steuerfriedens Wiederherstellung der Steuergleichheit und -gerechtigkeit Strafrechtliche Erklarung 14 a. Kratzsch/Brauns/Scheel 14 b. Ldffler 15 c. Joecks 17 d. Breyer 18 II. Bedeutung der Rechtfertigung und VerfassungsmaBigkeit fiir die Auslegung des 371 AO Fiskaltheorie Gegner von 371 AO Strafrechtliche Erklarung Fazit 22 IH.Verfassungsmafiigkeit 23 IV.Entstehung und Entwicklung der Vorschrift 26

3 Inhaltsverzeichnis B. Kritische Auseinandersetzung mit der Fiskaltheorie 32 I. Vereinbarkeit mit den gesetzlichen Voraussetzungen des 371 AO Vereinbarkeit mit den positiven Voraussetzungen ( 371 Abs. 1, Abs. 3 AO) 32 a. Berichtigung nach 371 Abs. 1 AO 32 b. Fristgerechte Nachzahlung ( 371 Abs. 3 AO) Vereinbarkeit mit den negativen Voraussetzungen ( 371 Abs. 2 AO) 38 II. Der Ausnahmecharakter der Vorschrift Behauptung der Einzigartigkeit der Vorschrift Vergleich mit 24 StGB Nachtatverhalten nach Vollendung ( n formeller Vollendung")des Delikts Nachtatverhalten nach Beendigung (^materieller Vollendung") des Delikts 42 a. 239a Abs. 4 StGB 42 b. 98 Abs. 2, 99 Abs. 3 StGB 43 c. 158, 163 Abs. 2 StGB 43 d. 266a Abs. 5 StGB 44 e. 261 Abs. 9 StGB 45 f. 46 StGB 46 g. 46a StGB 47 h. 31BtMG 49 i. 1, 2KronzG 50 j. 153a StPO 51 k. 153eStPO Eigene Stellungnahme 52 IH.Zusammenfassung 55

4 Inhaltsverzeichnis XI C. Strafrechtlicher Erklarungsansatz 56 I. Kritik von Seiten der Fiskaltheorie Unfreiwilligkeit Einwand Franzens (Ungleichbehandlung von 370 AO und 263 ff. StGB) Zeitlicher Einwand Hoffschmidts 62 II. Die Ubertragung der Rucktrittstheorien 64 III. Zusammenfassung 68 D. Die negativen Wirksamkeitsvoraussetzungen ( 371 Abs. 2 AO) 69 I. AUgemeines 69 II. Das Erscheinen eines Amtstra'gers ( 371 Abs. 2 Nr. la AO) Der Begriff ^Amtstrager der Finanzbehorde" 71 a. Amtstrager anderer Verwaltungen 72 aa. Tatigwerden auf Grund eigener Befugnisse 72 bb. Tatigwerden auf Grund eines Amtshilfeersuchens 73 b. Begleitung des Staatsanwalts durch Beamte der Steuerfahndungsstelle 75 aa. 1. Auffassung 75 bb.2. Auffassung 76 cc. Eigene Stellungnahme 77 c. Zwischenergebnis Das nerscheinen" des Amtstragers 78 a. Tatsachliches Erscheinen 78 b. Vorgang 85

5 XII Inhaltsverzeichnis aa. Meinungsstand 86 (1) Korperliche Anwesenheit am Prufungsort; Betreten der Wohn- oder Gescha ftsraume 86 (2) Eintritt in das Blickfeld des Steuerpflichtigen 88 (3) Tatsachliche oder vorgetauschte Abwesenheit des Steuerpflichtigen; Verhinderung und Verschiebung der Priifung 89 (4) Keine Kenntnis des Steuerpflichtigen vom Erscheinen erforderlich 93 (5) Gewisses Element der Wahrnehmbarkeit/ Moglichkeit der Kenntnisnahme 94 (6) Kenntnis des Steuerpflichtigen erforderlich 95 bb. Eigene Stellungnahme 98 c. Ort 100 aa. Geschafts- oder Wonnraume des Steuerpflichtigen 100 bb.dritterort 101 cc. Prufung an Amtsstelle Zweckdes Erscheinens 107 a. Zur steuerlichen Prufung 107 aa. ^Steuerliche Prufung" 107 bb. n Zur" 111 cc. Objektiver Umfang der Sperrwirkung 115 (1) AuBenprufung 116 (a) Sachliche Zustandigkeit der den Amtstrager entsendenden Finanzbehorde 116 (b) Inhalt der Priifungsanordnung i.s.d. 196 AO 118 (c) Tatsachlich geprufte Steuern 124 (d) Sachzusammenhang 125 (e) Abstrakte Entdeckungsgefahr (Typischerweise entdeckungsgefahrdete Sachverhalte) 128 (f) Entdeckungsgefahr unter Berucksichtigung der Prufungsanordnung 132

6 Inhaltsverzeicbnis (g) Kritik an der herrschenden Meinung (Inhalt der Priifungsanordnung i.s.d. 196 AO maggeblich) 136 (h) Eigener Losungsvorschlag 141 (2) Abgekurzte Aufienpriifung ( 203 AO) 143 (3) nbetriebsnahe Veranlagung" 146 (4) Nachschau ( 210 AO) 150 dd. Subjektiver Umfang der Sperrwirkung 152 (1) Rechtsprechung 152 (a) BGH, Beschl. v. 15. Januar (b) LG Stuttgart, Beschl. v. 21. August (c) OLG Dusseldorf, Urt. v. 27. Mai (2) Schrifttum 157 (a) Tatbeteiligte Betriebsangehorige 157 (b) Vom Amtstrager aufgesuchte Personen 158 (c) Potentielle Steuerpflichtige i.s.d. 33,37AO 158 (d) Moglichkeit der Kenntnisnahme vom Erscheinen des AmtstrSgers 161 (e) Tatbeteiligte bzw. handlungspflichtige gesetzliche Vertreter ( 78, 79 AO) 162 (f) Kenntnis vom Erscheinen des Amtstragers 162 (3) Eigener Losungsvorschlag 163 ee. Mehrere Betriebe 166 ff. Bei einem Konzern 168 gg. Fehler des AuBenprufungsverfahrens 170 (1) Meinungsstand 171 (a) Herrschende Auffassung 171 (b) Kritik an der herrschenden Auffassung 173 (2) Eigene Stellungnahme 175 b. Zur Ermittlung einer Steuerstraftat oder Steuerordnungswidrigkeit 176 III.Bekanntgabe der Einleitung des Straf- oder BuBgeldverfahrens ( 371 Abs. 2 Nr. lb AO) Kritik an der Fiskaltheorie Einleitung 182 a. Mafinahme 182

7 Xrv Inhaltsverzeichnis b. Zustandigkeit Bekanntgabe Bekanntgabe des Strafverfahrens gegenuber Vertreter Tat/Sachlicher Umfang der Sperrwirkung Fortgesetzte Handlung 212 IV.Tatentdeckung ( 371 Abs. 2 Nr. 2 AO) Kritik an der Fiskaltheorie Objektive Voraussetzungen 217 a. Tat 217 b. Entdeckt 218 aa. Meinungsstand 218 bb.einzelfalle 226 (1) Verspatete oder unterlassene Abgabe von Umsatz- und Lohnsteuervoranmeldungen sowie Umsatz-, Lohn- und Einkommensteuerjahreserklarungen 226 (2) Kontrollmitteilung 230 (3) Grenzkontrollen 236 (4) Veroffentlichungen in den Medien 236 cc. Person des Taters oder Teilnehmers 237 dd.teilentdeckung 239 ee. Person des Entdeckers Subjektive Voraussetzungen 248 a. Kenntnis 248 b. Rechnen mussen 248 c. Irrrtimliche Annahme der Entdeckung 252 V. Beendigung der Sperrwirkung Unwiderruflicher Verlust oder Wiederaufleben der Selbstanzeigemoglichkeit 254 a. M indermeinung 255 b. Herrschende Auffassung 257 c. Strafrechtlicher Erklarungsansatz 259 d. Rechtsprechung 260

8 Inhaltsverzeicbnis XV 2. MaCgeblicher Zeitpunkt fur das Wiederaufleben der Selbstanzeigemoglichkeit bei der AuBenprufung ( 371 Abs. 2 Nr. la AO) 261 a. AbschluB der SchluBbesprechung/Weggang des Priifers 261 b. Zusendung des Priifungsberichts 265 c. ErlaB der Bescheide/Schreiben des Vorgangs zu den Akten 265 d. Absendung der Bescheide/Schreiben des Vorgangs zu den Akten und Absendung der Mitteilung nach 202 Abs. 1 S. 3 AO 266 e. Zugang/Bekanntgabe der Bescheide 268 f. Eintritt der Bestandskraft der entsprechenden Bescheide 270 g. Kritik an der Fiskaltheorie 270 h. Eigene Stellungnahme Mafigeblicher Zeitpunkt fur das Wiederaufleben im Fall steuerstraf- oder bufigeldrechtlicher Ermittlungen oder im Fall der Bekanntgabe der Einleitung eines Steuerstraf- oder Steuerordnungswidrigkeitenverfahrens MaBgeblicher Zeitpunkt fur das Wiederaufleben im Fall der Tatentdeckung 285 E. Gesamtergebnis 291 I. Das Erscheinen eines Amtstragers ( 371 Abs. 2Nr. la AO) 292 II. Bekanntgabe der Einleitung des Straf- oder Bufigeldverfahrens ( 371 Abs. 2 Nr. lb AO) 2% III. Tatentdeckung ( 371 Abs. 2 Nr. 2 AO) 298 IV. Beendigung der Sperrwirkung 301

9 XVI Inhaitsverzeicbnis Literaturverzeichnis 302 Stichwortverzeichnis 324