Nomos. Auswirkungen des Art. 35a der Verordnung (EU) Nr. 462/2013 auf die zivilrechtliche Haftung von Ratingagenturen

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1 Schriften zum Gesellschafts-, Bank- und Kapitalmarktrecht 62 Veronika Wimmer Auswirkungen des Art. 35a der Verordnung (EU) Nr. 462/2013 auf die zivilrechtliche Haftung von Ratingagenturen Nomos

2 Schriften zum Gesellschafts-, Bank- und Kapitalmarktrecht Herausgegeben von Prof. Dr. Gregor Bachmann, Humboldt Universität zu Berlin Prof. Dr. Matthias Casper, Universität Münster Prof. Dr. Carsten Schäfer, Universität Mannheim Prof. Dr. Rüdiger Veil, Bucerius Law School Hamburg Band 62

3 Veronika Wimmer Auswirkungen des Art. 35a der Verordnung (EU) Nr. 462/2013 auf die zivilrechtliche Haftung von Ratingagenturen Nomos

4 Datum der mündlichen Prüfung: Erstbegutachter: Prof. Dr. Rüdiger Veil Zweitbegutachter: Prof. Dr. Matthias Jacobs Die Deutsche Nationalbibliothek verzeichnet diese Publikation in der Deutschen Nationalbibliografie; detaillierte bibliografische Daten sind im Internet über abrufbar. Zugl.: Hamburg, Bucerius Law School, Diss., 2016 ISBN (Print) ISBN (epdf) 1. Auflage 2017 Nomos Verlagsgesellschaft, Baden-Baden Gedruckt in Deutschland. Alle Rechte, auch die des Nachdrucks von Auszügen, der fotomechanischen Wiedergabe und der Übersetzung, vorbehalten. Gedruckt auf alterungsbeständigem Papier.

5 Abkürzungsverzeichnis 15 A. Einleitung 21 B. C. Die Bedeutung und zugleich Problematik des Agierens von Ratingagenturen I. Begriffe 33 II. Funktion von Ratingagenturen sowie ihrer Ratingurteile 40 III. Ratingarten 45 IV. Bisherige und teilweise anhaltende Kritik am Ratingsystem 47 V. Bisheriger Regulierungsrahmen in Europa 54 Auswirkungen des neu eingefügten Art. 35a der Verordnung (EU) Nr. 462/2013 auf die zivilrechtliche Haftung von Ratingagenturen I. Gegenstand der VO 462/ II. Ziel(e) der VO 462/ III. Analyse der Haftungsvorschrift Art. 35a VO 462/ Anwendungsbereich 84 a) Persönlicher Anwendungsbereich 84 aa) Anspruchssteller die aktivlegitimierten Emittenten und Anleger 84 bb) Anspruchsgegnerin die passivlegitimierte Ratingagentur 87 b) Sachlicher Anwendungsbereich 94 c) Räumlicher Anwendungsbereich 96 d) Zeitlicher Anwendungsbereich

6 2. Voraussetzungen einer Haftung, vgl. Art. 35a Abs. 1 UAbs. 1 und Abs a) Haftungsbegründender Tatbestand, vgl. Art. 35a Abs. 1 UAbs aa) Objektiver Tatbestand 130 (1) Verhaltenspflichtverletzung durch die Ratingagentur 130 (a) Grundlagen 130 (b) Interessenkonflikte 132 (c) Mangelhafte Informationsbasis 135 (d) Fehlerhafte Ratingmethoden 140 (e) Grundsätzliche Gegenläufigkeit der Haftung gegenüber Anlegern und Emittenten 145 (f) Abgabe eines inhaltlich falschen Ratings 147 (2) Verletzungserfolg: Fehlerhaftes Rating 150 (3) Haftungsbegründende Kausalität der Zuwiderhandlung 153 (4) Darlegungs- und Beweislast sowie ihre Verteilung, vgl. Art. 35a Abs bb) Subjektiver Tatbestand Verschulden 176 b) Haftungsausfüllender Tatbestand, vgl. Art. 35a Abs. 1 UAbs aa) Rechtsfolge: Schadensersatz 188 (1) Art und Gegenstand des ersatzfähigen Schadens 191 (2) (Summenmäßiger) Umfang des Schadensersatzes 205 bb) Haftungsausfüllende Kausalität 207 cc) Darlegungs- und Beweislast sowie ihre Verteilung 213 dd) Etwaiges Mitverschulden Haftungsausschluss, vgl. Art. 35a Abs. 1 UAbs. 2 und a) Keine Haftung bei qualifiziertem Mitverschulden des Anlegers, vgl. Art. 35a Abs. 1 UAbs b) Keine Haftung bei qualifiziertem Mitverschulden des Emittenten, vgl. Art. 35a Abs. 1 UAbs

7 4. (Rechtsgeschäftliche) Haftungsbegrenzungen, vgl. Art. 35a Abs a) Anforderungen 231 b) Haftungsbegrenzungen im nationalen Recht am Beispiel Deutschlands, vgl. Art. 35a Abs. 3 lit. b Verjährung Zwischenergebnis 245 IV. Durchsetzung der europäischen Haftung vor dem zuständigen Gericht Internationale Durchsetzbarkeit des Haftungsregimes des Art. 35a VO 462/ Auswirkungen des BGH-Beschlusses vom 13. Dezember a) Sachverhalt 255 b) Gang des Verfahrens 256 c) Rechtliche Analyse 257 d) Schlussfolgerung 266 V. Das Nebeneinander von öffentlich-rechtlicher Aufsicht und zivilrechtlicher Haftung 269 VI. Rückgriff auf nationales Recht Nationales (deutsches) Recht als subsidiäres Haftungsstatut, vgl. Art. 35a Abs a) Festlegung eines subsidiären Haftungsstatuts 274 b) Verständnis von Art. 35a Abs. 4 S. 1 und aa) Auslegung zentraler Begriffe, vgl. Art. 35a Abs. 4 S bb) Schließung von (externen) Lücken, vgl. Art. 35a Abs. 4 S cc) Auswirkungen auf die Praxis 281 (1) Auswirkungen in Folge der Begriffsauslegung durch nationales (Haftungs-)Recht, vgl. Art. 35a Abs. 4 S (2) Auswirkungen in Folge der Lückenausfüllung durch nationales (Haftungs-)Recht, vgl. Art. 35a Abs. 4 S (3) Zusammenfassung

8 2. 3. Exkurs: Weitere mitgliedstaatliche Rechtsordnungen als subsidiäres Haftungsstatut im Sinne des Art. 35a Abs a) England 320 aa) Kausalität 322 bb) Verschulden 324 cc) Schaden 325 b) Frankreich 328 aa) Kausalität 329 bb) Verschulden 330 cc) Schaden 332 c) Zusammenfassung 335 Verhältnis zu weitergehenden Haftungsansprüchen nach nationalem(deutschen) Recht, vgl. Art. 35a Abs a) Mögliche Anspruchssteller 338 b) Potentielle Haftungsfälle 339 c) Mögliche Anspruchsgrundlagen 340 aa) Vertragliche Haftungsansprüche 341 (1) von Emittenten 341 (2) von Anlegern 343 bb) Außervertragliche Haftungsansprüche 346 (1) von Emittenten 346 (2) von Anlegern 361 cc) Weitere Haftungsregime v.a. zugunsten von Anlegern im Überblick 362 (1) Haftung aus Vertrag mit Schutzwirkung zugunsten Dritter 363 (a) Leistungsnähe 365 (b) Einbeziehungsinteresse 366 (c) Erkennbarkeit der Einbeziehung 367 (d) Schutzbedürftigkeit des Dritten 369 (2) Besondere Vertrauenshaftung 372 (3) Prospekthaftung 376 (4) Berufs-/Expertenhaftung 379 (5) Zusammenfassung 380 d) Zusammenfassende Würdigung

9 D. Fazit: Eignung des Art. 35a der Verordnung (EU) Nr. 462/2013 für ein genuin europäisches zivilrechtliches Haftungsregime in Bezug auf Ratingagenturen? 391 E. Reformvorschlag 417 F. Finale Zusammenfassung 442 Anhang I: Zivilrechtliche Haftung der Ratingagenturen gem. Art. 35a VO 462/ Anhang II: Zivilrechtliche Haftung der PRIIP-Hersteller gem. Art. 11 PRIIP-VO 449 Literatur- und Quellenverzeichnis