Übersicht Personengesellschaften Übersicht - Seite 1

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1 Übersicht Personengesellschaften Übersicht - Seite 1 Übersicht 1: Rechtsfähigkeit und Haftungsfragen bei der BGB-Gesellschaft I. Die Rechtsstellung der BGB-Gesellschaft Nach der ursprünglich vertretenen individualistischen Auffassung existieren keine von den Gesellschafterschulden abgesonderten Gesellschaftsschulden, das Gesellschaftsvermögen stellt vielmehr nur ein Haftungsobjekt dar. Der BGH hat relativ schnell klargestellt, dass die BGB-Gesellschaft Vertragspartner sein kann (BGHZ 72, 267). Mittlerweile geht der BGH davon aus, daß die BGB- Gesellschaft alle Rechtspositionen einnehmen kann, sofern nicht spezifischen Vorschriften entgegenstehen (sog. Teilrechtsfähigkeit; BGHZ 116, 86). So hat der BGH die Scheckfähigkeit der BGB-Gesellschaft erst in jüngerer Zeit anerkannt (ZIP 1997, 1496, 1497). Mittlerweile hat der BGH der BGB-Gesellschaft auch im Zivilprozess die Parteifähigkeit zuerkannt (vgl. NJW 2001, 1056 mit Besprechung in Life & Law 2001, 216 ff; siehe auch Pal. 705, RN 24). In dieser Entscheidung spricht der BGH aber nochmals ausdrücklich von einer Teilrechtsfähigkeit i.s. einer beschränkten Rechtsfähigkeit, die nur dann gilt, wenn nicht spezielle Gesichtspunkte entgegenstehen. Auch die Parteifähigkeit wird der BGB-Gesellschaft vom BGH (aao) trotz des Wortlauts des 736 ZPO mittlerweile zugebilligt. Zur Grundbuchfähigkeit: vgl. 47 II GBO und 899a BGB II. Verschuldenszurechnung einzelner Gesellschafter an die GbR Mittlerweile bejaht der BGH analog 31 BGB die Zurechnung des deliktischen Handelns an die Gesellschaft. Dies ist die zwangsläufige Folge der Anerkennung der Rechtssubjektivität der GbR; damit hat diese nämlich eine körperschaftliche Struktur, sodass die Vergleichbarkeit der Interessenlage wie beim Verein (= direkte Anwendung von 31 BGB) gegeben ist. Diese Norm ermöglicht eine Zurechnung des Verschuldens an die GbR sowohl bei vertraglichen wie deliktischen Ansprüchen, worin der entscheidende Unterschied zu dem früher angewandten 278 BGB zu sehen ist. Auswirkungen hat diese Änderung auch auf 278 S.2, 276 III BGB. III. Die Haftung der Gesellschafter für Verbindlichkeiten 1. vertragliche Verpflichtungen (Primäranspruch) Für die früher h.m. galt das Prinzip der rechtsgeschäftlichen Doppelverpflichtung, d.h. der handelnde Gesellschafter kann als Vertreter sowohl die Gesellschaft als auch die Gesellschafter verpflichten. Mittlerweile will jedoch der BGH bei rechtsgeschäftlichen Verbindlichkeiten für die Gesellschafter eine akzessorische Haftung analog 128 HGB begründen (BGH aao).

2 Übersicht Personengesellschaften Übersicht - Seite 2 2. vertragliche Sekundäransprüche (280 I, Gewährleistung) Der BGH (aao) will die analoge Anwendung des 128 HGB sowohl für vertragliche Primär- als auch für vertragliche Sekundäransprüche anerkennen. 3. deliktische Ansprüche Mittlerweile ist die Frage, ob 128 HGB auch auf deliktische Ansprüche analog angewandt werden kann, geklärt. Der BGH bejaht dies ausdrücklich (BGH NJW 2003, 1445 ff mit Besprechung in Life & Law 2003, Heft 6) und setzt sich über Bedenken hinweg, wonach dadurch faktisch eine Haftung für fremdes Verschulden geschaffen werde. 4. Gesellschafterwechsel Der eintretende Gesellschafter haftet nach Ansicht des BGH grundsätzlich auch für die Altverbindlichkeiten durch eine analoge Anwendung des 130 HGB (BGH NJW 2003, 1803 ff mit Besprechung in Life & Law 2003, Heft 7). Für den ausscheidenden Gesellschafter gilt 736 II BGB i.v.m. 160 HGB (Haftung nur für bereits begründete Verbindlichkeiten, die innerhalb von fünf Jahren fällig werden).

3 Übersicht Personengesellschaften Übersicht - Seite 3 Übersicht 2: Die offene Handelsgesellschaft Da die 705 ff. BGB für sich genommen den Bedürfnissen des Handelsverkehrs (Einfachheit, Schnelligkeit, Rechtssicherheit) nur bedingt gerecht werden, stellt der Gesetzgeber in den 105 ff. HGB die sog. offene Handelsgesellschaft zur Verfügung. Andererseits sind die Regelungen der GbR nicht schlechthin unpassend, sondern nur etwas zu unbestimmt für die Bedürfnisse des Handelsverkehrs. Der Gesetzgeber hat sich daher darauf beschränkt, in den 105 ff. HGB allein zu regeln, worin sich die OHG von der gewöhnlichen GbR unterscheidet. Finden Sie dort zu einem bestimmten Problemkreis keine Regelung, dürfen (und müssen) Sie daher gem. 105 III HGB subsidiär auf die 705 ff. BGB zurückgreifen. I. Voraussetzungen der OHG Wichtiges Erkennungsmerkmal für die OHG sind insbesondere der qualifizierte Zweck und die unbeschränkte Haftung aller Gesellschafter 1. Unbeschränkte Haftung aller Gesellschafter In diesem Punkt unterscheidet sich die OHG nicht vom Grundtypus der GbR. Bedeutung gewinnt diese Voraussetzung erst bei der Abgrenzung zu einer weiteren Gesellschaftsform, der KG. 2. Qualifizierter Zweck Nach 105 I HGB muss Zweck der Gesellschaft grds. der Betrieb eines Handelsgewerbes unter gemeinschaftlicher Firma sein. a) Betrieb eines Handelsgewerbes b) unter gemeinschaftlicher Firma Die Gesellschaft muss weiterhin unter einer gemeinschaftlichen Firma betrieben werden Eine Firma ist, wie 17 I HGB bestimmt, nichts anderes als der Handelsname. Hierin unterscheidet sich die OHG insbesondere von der stillen Gesellschaft, vgl. 230 HGB. c) Ausnahmen gem. 105 II 1 HGB Unter den Voraussetzungen des 105 II 1 HGB können ausnahmsweise auch Betriebe, die den Anforderungen des 1 II HGB nicht entsprechen, als OHG organisiert werden. Erfordert der Gewerbebetrieb nach Art und Umfang keine kaufmännische Einrichtung (Kleingewerbe, so kann die betreibende Gesellschaft dennoch nach 105 II 1 Alt. 1 HGB durch konstitutive Eintragung in das Handelsregister den Status einer OHG erwerben.

4 Übersicht Personengesellschaften Übersicht - Seite II 1 Alt. 2 HGB gibt auch Gesellschaften, die nur eigenes Vermögen verwalten, die Möglichkeit, durch Eintragung OHG zu werden. Bei diesen Gesellschaften fehlt häufig schon die Gewerbeeigenschaft. II Das Außenverhältnis bei der OHG 1. Rechtsfähigkeit und Entstehung der OHG Die Rechts- und Parteifähigkeit der OHG ergibt sich aus 124 I HGB. In der Klausur genügt daher eine kurze Zitierung der Norm. Spätestens und in jedem Fall entsteht eine OHG mit ihrer Eintragung in das Handelsregister, 123 I, 106 HGB. Unter den Voraussetzungen des 123 II HGB wird der Entstehungszeitpunkt bereits auf die Aufnahme des Geschäftsbetriebes vorverlagert, wenn die Gesellschaft den Betrieb eines Handelsgewerbes i.s.d. 1 II HGB bezweckt. 2. Haftung der Gesellschafter Nach 128 S. 1 HGB haften den Gesellschaftsgläubigern neben der OHG auch deren Gesellschafter mit ihrem Privatvermögen. Als bestimmendes Merkmal der OHG ist die unbeschränkte und unbeschränkbare Gesellschafterhaftung zwingender Natur und kann weder durch den Gesellschaftsvertrag, noch durch andere Vereinbarungen zwischen den Gesellschaftern beschränkt werden, 128 S. 2 HGB. a) Voraussetzungen des 128 S. 1 HGB Aus dem Gesetzeswortlaut ergeben sich folgende drei Voraussetzungen für die persönliche Inanspruchnahme eines Gesellschafters: Es muss eine nach außen wirksame OHG bestehen, vgl. 123 HGB. Es muss eine entsprechende Verbindlichkeit der Gesellschaft vorliegen, 124 I HGB. Der In-Anspruch-Genommene muss Gesellschafter der OHG sein. Nicht unmittelbar aus 128 S. 1 HGB ergibt sich eine vierte Voraussetzung für die Gesellschafterhaftung: Die betreffende Verbindlichkeit der Gesellschaft darf keine Sozialverpflichtung sein. Für Sozialverpflichtungen, d.h. Ansprüche eines Gesellschafters gegen die OHG aus dem Gesellschaftsvertrag, haften die übrigen Gesellschafter grundsätzlich nicht mit ihrem Privatvermögen. Alles andere liefe nämlich auf eine gem. 105 III HGB i.v.m. 707 BGB ausgeschlossene Nachschusspflicht hinaus. b) Rechtsfolgen des 128 HGB (1) persönliche Haftung

5 Übersicht Personengesellschaften Übersicht - Seite 5 Unter den Voraussetzungen des 128 S. 1 HGB haftet der OHG-Gesellschafter einem Gesellschaftsgläubiger persönlich, d.h. mit seinem Privatvermögen. (2) Unmittelbare Haftung Unmittelbare Haftung bedeutet, dass der Gläubiger den Gesellschafter direkt in Anspruch nehmen kann, der Gesellschafter also nicht lediglich einen Nachschuss in die Gesellschaftskasse zu leisten hat. (3) Primäre Haftung Die Gesellschafter haften dem Gesellschaftsgläubiger nach 128 S. 1 HGB vielmehr primär, d.h. der Gläubiger hat freie Wahl, ob er gegen die OHG oder einzelne Gesellschafter vorgehen will. Eine klausurrelevante Abweichung vom Grundsatz der primären Gesellschafterhaftung besteht bei sog. Drittgläubigerbeziehungen. Bsp.: Maier und Huber sind Gesellschafter der MH-Vertriebs- OHG. Kurz vor Weihnachten fällt der Bürocomputer der OHG irreparabel aus. Für ein dringend benötigtes Ersatzgerät werden aufgrund des Weihnachtsgeschäfts im Fachhandel weit ü- berhöhte Preise verlangt. Daher erklärt sich Maier bereit, der OHG seinen erst kürzlich erworbenen PC zum Preis von zu verkaufen. Um die für ihn jetzt computer(spiel)lose Zeit zu überbrücken, beschließt Maier, den Huber ein wenig zu ärgern und von ihm persönlich Kaufpreiszahlung zu verlangen. Huber verweigert die Zahlung und verweist den Maier an die OHG. Zu Recht? Für die sogenannten Drittgläubigerbeziehungen ist die Haftung der Gesellschafter durch die Treuepflicht eingeschränkt. Im Zweifel muss sich der Gesellschafter erst an die Gesellschaft halten. Außerdem muss er sich den seinem Forderungsteil entsprechenden Verlustanteil abziehen lassen (Vgl. BH 128 Rn.24). (4) Unbeschränkte und unbeschränkbare Haftung Unbeschränkte Haftung bedeutet, dass jeder Gesellschafter mit seinem gesamten Privatvermögen haftet, nicht lediglich mit seinem Anteil am Gesellschaftsvermögen und nicht lediglich summenmäßig beschränkt. Die Haftung ist gem. 128 S. 2 HGB unbeschränkbar. (5) Gesamtschuldnerische Haftung 128 S. 1 HGB ordnet weiterhin an, dass die Gesellschafter untereinander als Gesamtschuldner i.s.d. 421 ff. BGB haften.

6 Übersicht Personengesellschaften Übersicht - Seite 6 Übersicht 3: Die Kommanditgesellschaft Wie die OHG ist auch die Kommanditgesellschaft (KG) eine Personengesellschaft, deren Zweck auf den Betrieb eines Handelsgewerbes gerichtet ist. Es gibt damit bei jeder KG zwei Arten von Gesellschaftern: Mindestens ein Gesellschafter haftet den Gesellschaftsgläubigern persönlich und unbeschränkt. Man nennt einen solchen Gesellschafter auch Komplementär. Mindestens ein Gesellschafter haftet den Gesellschaftsgläubigern persönlich nur bis zu einem bestimmten Betrag. Einen solchen Gesellschafter nennt man auch Kommanditist. Normiert ist die KG in den 161 ff. HGB. Finden sich weder dort, noch im Gesellschaftsvertrag Regelungen, so ist gem. 161 II HGB auf das Recht der OHG und dann gegebenenfalls über 105 III HGB auf die Vorschriften der GbR zurückzugreifen. Die KG ist damit Sonderform der OHG. Für die KG ergeben sich - vom speziellen zum allgemeinen - folgende Rechtsquellen: Innenverhältnis { Innen- und Außenverhältnis Gesellschaftsvertrag 161 ff. HGB 161 II HGB 105 ff. HGB 105 III HGB 705 ff. BGB I. Entstehung der KG Damit eine KG entsteht, müssen zunächst die Grundvoraussetzungen der OHG vorliegen: Nach 161 II, 105 III HGB, 705 BGB muss ein Gesellschaftsvertrag mit gemeinsamem Zweck und Zweckförderungspflicht geschlossen werden. Nach 161 I HGB muss der Gesellschaftszweck auf den Betrieb eines Handelsgewerbes unter gemeinschaftlicher Firma gerichtet sein. Der einzige und damit maßgebliche Unterschied zur OHG liegt nun darin, dass bei einem oder mehreren Gesellschaftern (nicht aber bei allen!) die Haftung gegenüber Gesellschaftsgläubigern betragsmäßig beschränkt ist, 161 I HGB.

7 Übersicht Personengesellschaften Übersicht - Seite 7 II. Die Haftung des Kommanditisten 1. Haftung nach Eintragung der Kommanditgesellschaft ( 171 HGB) Nach Eintragung der Kommanditgesellschaft haftet der Kommanditist nur bis zur Höhe seiner Einlage unmittelbar ( 171 I 1. Hs. HGB), diese Haftung ist gänzlich ausgeschlossen, soweit (!!) er seine Einlage erbracht hat (vgl. HK-Fall 4). 2. Die unbeschränkte Haftung des 176 HGB Fall: Maier und Huber beschließen die Gründung einer gemeinsamen KG, um in dieser Rechtsform einen Getränkehandel größeren Umfangs zu betreiben. Maier kommt die Rolle des Komplementärs zu, während der Huber für Gesellschaftsschulden mit maximal ,- Euro haften soll. Sofort nach Vertragsschluss zahlt Huber seine Einlage von ,- Euro in das Gesellschaftsvermögen ein. Allein die Eintragung in das Handelsregister steht noch aus. Maier will diese Zeit jedoch nicht ungenutzt verstreichen lassen. Deshalb kauft er - mit Zustimmung des Huber - bei Dietrich einen neuen Geschäftswagen zum Preis von ,- Euro. Auf der Fahrt zu einem Kaufinteressenten unterschätzt Maier jedoch die Ausmaße des Gefährts und schiebt den nagelneuen Pkw des Schmitt an eine Mauer. 1. Dietrich verlangt von Huber persönlich Kaufpreiszahlung. 2. Schmitt möchte Schadensersatz von Huber für den zerstörten PKW Voraussetzungen: a) Geschäftsbeginn vor Eintragung im Handelsregister: Ist die KG auf ein Handelsgewerbe gerichtet, so entsteht sie gem. 161 II, 123 II HGB bereits mit Geschäftsbeginn. Bei einem Kleingewerbe ist diese Vorschrift nicht anwendbar, da bis zur Eintragung noch BGB-Gesellschaftsrecht zur Anwendung kommt (vgl. 176 I 2 HGB). b) Begründung der Verbindlichkeit vor Eintragung BGHZ 82, 209: Für eine Schadensersatzschuld der KG aus unerlaubter Handlung haftet auch der nicht eingetragene Kommanditist nur beschränkt. 176 HGB soll nur Ansprüche im Zusammenhang mit dem Geschäftsverkehr erfassen, da ein Vertrauen auf eine unbeschränkte Haftung des Kommanditisten im reinen Unrechtsverkehr nicht vorhanden ist ( Niemand lässt sich im Vertrauen auf das Handelsregister überfahren ) Lösung Frage 2: Eine Haftung gegenüber Schmitt in Höhe von besteht daher nicht. c) Zustimmung des Kommanditisten zum Geschäftsbeginn d) Keine Kenntnis des Gläubiger von der Kommanditistenstellung: Die Gutgläubigkeit des Gläubigers wird hierbei vermutet (vgl. Gesetzeswortlaut)

8 Übersicht Personengesellschaften Übersicht - Seite 8 Lösung Frage 1: Huber ist dem Dieterich gegenüber zur Kaufpreiszahlung verpflichtet IV HGB 172 IV HGB führt zum Wiederaufleben einer bereits erloschenen Haftung. Dies kann zum einen durch die Rückgewähr der Einlage (S.1), die insbesondere bei Gesellschafterwechseln zu Problemen führen (s.u.), als auch durch offene oder verdeckte Gewinnausschüttungen (S.2) geschehen. Bsp.: Huber ist als Kommanditist der Maier & Huber- KG mit einer Haftsumme von ,- Euro im Handelsregister eingetragen. Diese wurde von ihm bei Gründung der Gesellschaft im Jahre 2002 vollständig erbracht. Im Frühjahr 2003 verkauft die KG dem Huber den gebrauchten Firmenwagen für ,- Euro, obwohl das Kfz laut Liste noch ,- Euro wert ist. Da Huber sich für einen eher sportlichen Fahrer hält, lässt er den Wagen von einer Kfz-Werkstatt tunen, was nochmals mit ,- Euro zu Buche schlägt. Er veranlasst, dass dieser Betrag aus der Gesellschaftskasse bezahlt wird. Im Jahr 2004 erwirtschaftet die KG einen Gewinn, von dem ,- Euro auf den Huber entfallen, der sich jedoch nichts auszahlen lässt. Hier ist das sog. Kapitalkonto des Huber zunächst durch verdeckte Gewinnausschüttungen auf gesunken ( Vergünstigung PKW Tuning- Kosten). Durch das Thesaurieren von Gewinnen in Höhe von hat sich der Stand wieder auf erhöht, so dass nur noch eine Haftung in Höhe von droht ( soweit ). 4. Zusammenfassende Übersicht Kommanditist haftet voll 176 I 1, II HGB beschränkt 171 I 1. Hs., 172 IV HGB nicht 171 I 2. Hs. HGB