I. Einleitung 1. II. Handlungsalternativen und -strategien im Überblick 5

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1 Inhaltsverzeichnis I. Einleitung 1 II. Handlungsalternativen und -strategien im Überblick 5 1. Fortführen und Stillhalten 7 2. Ablösung durch anderes Kreditinstitut 8 3. Kündigen und Abwickeln 8 4. Gewährung eines Sanierungskredits 10 III. Vertragsgestaltung bei Überbrückungs- und Sanierungskredit Mindestinhalt eines Überbrückungskredits 19 a) Ziel der Gewährung eines Überbrückungskredits 19 b) Elementare Anforderungen an den Überbrückungskredit 21 c) Besonderheiten beim Überbrückungskredit 22 d) Verlängerung eines Überbrückungskredits Vertragliche Ausgestaltung eines Sanierungskredits 26 a) Dokumentation der Ernsthaftigkeit des Sanierungswillens 27 b) Grundlage für die Gewährung eines Sanierungskredits 29 aa) Erstellen eines (externen) Sanierungsgutachtens/ -konzepts 31 bb) Plausibilitätsprüfung durch das Kreditinstitut 34 cc) Sanierungseignung des Kredits 36 dd) Hinweise für die Sanierungspraxis 38 c) Erleichterung der Kreditkündigung 39 aa) Aufnahme von Financial Covenants 40 bb) Meilensteine mit Planvorgaben im Sanierungsplan 47 IV. Sicherheitenvertrag bei Überbrückungs- und Sanierungskredit Besicherung des Überbrückungskredits Besicherung des Sanierungskredits 53 VII

2 V. Formulierungshilfen zu weiteren Sanierungsmaßnahmen Abschluss von Moratorien in Abgrenzung zum Forderungsverzicht Einfrieren der Kreditlinie bzw. Kontobeanspruchung Mustertext zur Tilgungsaussetzung 71 VI. Auftrag zur Erstellung eines Sanierungskonzepts Mindestinhalt einer Auftragserteilung 79 a) Auftraggeber 79 b) Definition des Auftrages 81 c) Einflussnahme auf Mindestinhalt durch die Banken Vorhalten von Referenzprojekten/-berichten Sicherstellung der ordnungsgemäßen Dokumentation Vorhandensein einer Berufshaftpflichtversicherung 86 VII. Formulierungshilfen bei insolvenzrechtlicher Überschuldung Darstellung des Überschuldungsbegriffs Bedeutung des Überschuldungsbegriffs Rechtslage ab Der neue Überschuldungsbegriff 91 a) Grundlagen 91 b) Anforderungen an die Fortbestehensprognose 92 aa) Bestandteile einer Fortbestehensprognose 92 bb) Einschränkung bei Engagements mit geringem Risikogehalt 94 cc) Geeigneter Gutachterkreis 94 dd) Prognosezeitraum bei einer Fortbestehensprognose Rechtslage bis zum Der alte Überschuldungsbegriff 95 a) Zweistufiger Überschuldungsbegriff 95 b) Ermittlung bzw. Feststellung der Überschuldung 96 VIII

3 c) Rangrücktritt 96 aa) Grundlagen der Rangrücktrittserklärung 96 bb) Qualifizierte versus einfache Rangrücktrittserklärung 97 cc) Formulierungsvorschlag einer qualifizierten Rangrücktrittserklärung 98 dd) Qualifizierte Rangrücktrittserklärung aus steuerlicher Sicht 99 d) Forderungsverzicht 100 e) Kapitalerhöhung 101 f) Debt-Equity-Swap 101 g) Bewertungsansatz im Überschuldungsstatus 103 aa) Wertansätze im Überschuldungsstatus 103 bb) Ansatz- und Bewertungsvorschriften 103 VIII. Besonderheiten beim Sicherheitenpoolvertrag im Sanierungsfall Grundlagen Erscheinungsformen des»poolvertrages«108 a) In Sanierungs-/Krisensituationen 108 b) Außerhalb Sanierungs-/Krisensituation Gründe für Poolbildung 108 a) Kostenersparnis 108 b) Vermeidung von Bewertungs- und Abgrenzungsfragen 109 c) Risikobegrenzung/-verteilung zur Förderung von Sanierungschancen Rechtsnatur und Personen des Poolvertrages 110 a) Rechtsnatur 110 b) Parteien des Poolvertrages Kernpunkte des Poolvertrages 110 a) Selbständige Kreditvergabe jeder Bank 110 b) Aufrechterhaltungsverpflichtung bzgl. Kredite 110 c) Treuhandverhältnisse bzgl. Sicherheiten 111 d) Erweiternde Sicherungszweckerklärungen 111 IX

4 e) Verwertungsabrede 111 f) Erlösverteilung Vorbemerkung/Präambel 112 a) Inhalt 112 b) Hintergrund: BGH vom , BGHZ 10, 228 ff. 112 c) Formulierungsvorschlag Regelung bzgl. Kredite im Poolvertrag 113 a) Darstellung der Kredite 113 b) Klarstellung der Selbständigkeit der Kredite 113 c) Aufrechterhaltungsverpflichtung Regelung bzgl. Sicherheiten im Poolvertrag 114 a) Differenzierung 114 b) Formulierungsvorschlag zu Poolsicherheiten 114 c) Klarstellung Sicherungsabtretung der Ansprüche auf und aus Gutschriften Sicherungszweck (»Herzstück des Poolvertrages«) 117 a) Erweiterung des Sicherungszwecks 117 b) Problematik: Insolvenzanfechtungsrechtliche Infizierung 117 c) Folge: Reduzierung des Anfechtungsrisikos notwendig 118 d) Formulierungsvorschlag zum Sicherungszweck Treuhandverhältnis/Sicherheitenverwaltung 119 a) Jede Bank, die eine Poolsicherheit»hält«119 b) Poolführerin wird von den übrigen Poolbanken bevollmächtigt 119 c) Grundsatz 120 d) Ausnahme Saldenausgleich 120 a) Zweck 120 b) Forderungsüberträge 120 c) Formulierungsvorschlag zum Saldenausgleich 121 X

5 13. Erlösverteilung Unterrichtungspflichten der Poolbanken Laufzeit und Kündigung 122 a) Regelmäßig unbestimmte Laufzeit 122 b) Ordentliches und außerordentliches Kündigungsrecht 122 c) Fortsetzungsklausel 122 d) Saldenausgleich bei Kündigung Zustimmung der Drittsicherungsgeber Widerrufsbelehrung im Poolvertrag 123 IX. Formulierungshilfen beim Sicherheitenabgrenzungsvertrag Vereinbarung einer Aufteilungsquote für die Sicherheitenerlöse Verpflichtungserklärung der Kreditversicherer Weitere Inhalte eines Sicherheitenabgrenzungsvertrages Anfechtbarkeit von Sicherheitenabgrenzungsverträgen Vorbehalte gegen Abschluss eines Sicherheitenabgrenzungsvertrages 133 X. Besonderheiten des Liquidationskredits 135 XI. Forderungsverzicht mit Besserungsvereinbarung Inhalte/Bestandteile eines Forderungsverzichts Forderungsverzicht als Nachweis für Ernsthaftigkeit der Sanierung 143 XI

6 XII. Kreditgewährung in der Insolvenz Gewährung eines Massekredites 148 a) Abgrenzung zwischen echten und unechten Massekredit 148 b) Risiken der Kreditgeber 149 aa) Einsetzung eines vorläufigen Insolvenzverwalters mit Verfügungsbefugnis 150 bb) Einsetzung eines vorläufigen Insolvenzverwalters ohne Verfügungsbefugnis 151 cc) Kreditgeschäft im eröffneten Insolvenzverfahren 153 dd) Besonderheiten bei der Eigenverwaltung 154 c) Haftung des Insolvenzverwalters 157 d) Gewährung eines unechten Massekredites 158 aa) Höhe des unechten Massekredites 158 bb) Konditionen 161 cc) Laufzeit 162 e) Inhalte eines»echten«massekreditvertrages 163 f) Besicherung des Massekredits 165 g) Massekredit beim Insolvenzplanverfahren 167 h) Kreditrahmenvorbehalt 168 i) Massekredit bei Masseunzulänglichkeit 169 j) Bedeutung/Einfluss des (vorläufigen) Gläubigerausschusses 171 k) Besonderheiten bei Negativ- und Positiverklärung Vorfinanzierung von Insolvenzgeld 173 a) Rechtliche Konstruktion 173 b) Tipps aus der Praxis 175 XII

7 XIII. Anträge und Verträge bei Sanierung in der Insolvenz nach ESUG Antrag auf Einsetzung eines vorläufigen Gläubigerausschusses 179 a) Konkrete Benennung von Personen 180 b) Nachweis der Gläubigerstellung und Gruppenzugehörigkeit 181 c) Aussage zum Vergütungsanspruch für Ausschussmitglieder 182 d) Beschluss einer Geschäftsordnung mit Protokollierung 182 e) Erklärung zur Unabhängigkeit durch vorgeschlagenen Insolvenzverwalter Aufbau und Mindestinhalt einer Bescheinigung nach 270b Abs. 1 S. 3 InsO 185 a) Grundlagen zum Schutzschirmverfahren gem. 270b InsO 185 b) Anforderungen an Bescheinigung nach 270b Abs. 1 S. 3 InsO 185 XIV. Fazit 187 Anhang 1: Muster einer qualifizierten Rangrücktrittserklärung bei Gesellschafterdarlehen 193 Anhang 2: Muster eines Sicherheitenpoolvertrages 195 Anhang 3: Muster eines Sicherheitenabgrenzungsvertrags 208 Anhang 4: Muster eines Forderungsverzichts mit Besserungsschein 216 Anhang 5: Muster für Vorfinanzierung Insolvenzausfallgeld 217 Anhang 6: Muster einer Bescheinigung gem. 270b Abs. 1 S. 3 InsO 221 XIII