Akquisitionsfinanzierungen

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1 C.H. Beck Bankrecht Akquisitionsfinanzierungen Mit Leseprobe zum Download von Dr. Andreas Diem 1. Auflage Akquisitionsfinanzierungen Diem schnell und portofrei erhältlich bei beck-shop.de DIE FACHBUCHHANDLUNG Thematische Gliederung: Bank- und Börsenrecht Verlag C.H. Beck München 2005 Verlag C.H. Beck im Internet: ISBN

2 Teil A. Akquisitionsfinanzierungen KSeite 1. EinfÏhrung... 1 A. Begriff... 1 B. Entstehung... 2 C. TypischeFallkonstellation... 2 D. Vor-undNachteileeinesLBO VorteiledesLBO NachteiledesLBO AnwendungsbereichvonLBOs Typischer Ablauf einer Akquisitionsfinanzierung... 5 A. Ansprache mîglicher Arrangeure... 5 B. Vorbereitung der Kreditentscheidung GrundsÌtzlicheEignungdesZielunternehmens DueDiligence PrÏfung der Transaktionsstruktur... 7 C. StrukturierungderFinanzierungundTermSheet... 7 D. CommitmentLetter... 8 E. Vertragsdokumentation F. Syndizierung G. Auszahlung des Kreditbetrags H. VerwaltungdesKreditsdurchdenAgenten Post-akquisitorische Umstrukturierung A. Ziele B. Umsetzung GesellschaftsrechtlicheOptimierung SteuerlicheOptimierung VerminderungderVerschuldung ErhÎhung des Cashflow Strukturierung einer Finanzierung A. ErmittlungdesKapitalbedarfs B. Aufteilung von Eigen- und Fremdkapital Instrumente der Fremdfinanzierung A. Terminkredite Senior-Terminkredit Mezzanine-Kredit B. Betriebsmittelkredit Grundform Unterkredit Besonderheiten einer Akquisitionsfinanzierung A. Eurokredit B. Kreditkonsortium C. BesicherungderKredite D. Kapitalerhaltung Ziel-GmbH Ziel-AG VII

3 E. Eigenkapitalersatz... K30 1. Ziel-GmbH Ziel-AG F. Sicherheitenpool Teil B. Senior-Kreditvertrag 7. Ûberblick Ïber die Vertragsbestimmungen Rechtliche Einordnung und Grundlagen A. RechtlicheEinordnung B. RechtlicheGrundlagen KrediterÎffnungsvertrag Einzelkreditvertrag VerhÌltnis von KrediterÎffnungs- und Einzelkreditvertrag KrediterÎffnung Verwendungszwecke Abruf und Auszahlung A. Auszahlungsgesuch B. Mindest-undHÎchstbetrag C. Auszahlungsvoraussetzungen D. Auszahlung E. Abnahmepflicht und NichtabnahmeentschÌdigung Abnahmepflicht NichtabnahmeentschÌdigung Zinsen A. GesetzlicheRegelung B. Vertragliche Regelung Zinssatz Zinsanpassungsklauseln Festsetzung des Zinssatzes bei Eurokrediten Zinsperiode Berechnung des Zinsbetrags FÌlligkeit MarktstÎrung A. KeinReferenzzinssatz B. Refinanzierungskostennichtgedeckt C. Rechtsfolgen Laufzeit, VerfÏgbarkeit und RÏckzahlung A. Laufzeit GesetzlicheRegelung Vertragliche Regelung B. VerfÏgbarkeit C. RÏckzahlungspflicht GesetzlicheRegelung Vertragliche Regelung Vorzeitige RÏckzahlung A. Pflichtsondertilgung Fallgruppen Vertragliche Ausgestaltung B. FreiwilligeSondertilgung C. GemeinsameRegelnfÏrPflicht-undfreiwilligeSondertilgungen VIII

4 16. Rechtswidrigkeitsklausel... K65 A. InhaltundRegelungsziel B. GesetzlicheRegelung C. Vertragliche Regelung Zahlungen A. ZentraleAbwicklung B. Umsatzsteuer Verzug A. Verzugsvoraussetzungen GesetzlicheRegelung Vertragliche Regelung B. Verzugsfolgen Vertragszins Verzugszins Schadensersatz C. Zinseszinsverbot Zinsbegriff GrenzendesZinseszinsverbots Schadensersatz Ausgleich von Steuern A. Klauselinhalt B. Herausgabe der Steuervorteile C. Schadensminderung D. Inhaltskontrolle KostenerhÎhung A. Klauselinhalt HoheitlicheMaÞnahmen ErhÎhung der transaktionsspezifischen Kosten B. Unterbeteiligung C. Schadensminderung D. Inhaltskontrolle Zusicherungen A. WesenderZusicherungen B. InhaltderZusicherungen Vertragsparteien und VertrÌge SteuerpflichtundKosten GrundlagenderKreditvergabe Grundlagen der GeschÌftstÌtigkeit NegativerklÌrungen C. PariPassu-Klauseln D. WiederholungderZusicherungen E. RechtederKreditgeberbeiVerletzung F. VerzichtserklÌrung Auflagen A. WesenundZweckvonAuflagen B. ArtenvonAuflagen C. Informationspflichten D. FinancialCovenants Funktion EinzelneFinancialCovenants FestlegungderFinancialCovenants IX

5 4. BerechnungundMitteilung... K93 5. Rechtsfolgen der Verletzung RisikenvonFinancialCovenants E. Allgemeine Verhaltensauflagen BetriebsgenehmigungenundRechtstreue Erhaltung der LiquiditÌt ErhaltungdesVermÎgens ErhaltungderwirtschaftlichenIdentitÌtdesKreditnehmers F. VerstoÞ gegen Auflagen G. DurchsetzungderAuflagen Eigenkapitalersatz SittenwidrigevorsÌtzlicheSchÌdigung KÏndigung durch den Kreditgeber A. GesetzlicheRegelung Einzelkreditvertrag KrediterÎffnungsvertrag BeschrÌnkungendesKÏndigungsrechts AusÏbungderKÏndigung Rechtsfolgen der KÏndigung Rechtsfolgen unterlassener KÏndigung B. Vertragliche Regelung KÏndigungsgrÏnde KÏndigungsrecht BeschrÌnkungendesKÏndigungsrechts Rechtsfolgen der KÏndigung KÏndigung durch den Kreditnehmer A. GesetzlicheRegelung Einzelkreditvertrag KrediterÎffnungsvertrag KÏndigungdesKonsortialkredits Rechtsfolgen der KÏndigung B. Vertragliche Regelung Einzelkreditvertrag KrediterÎffnungsvertrag KÏndigungdesKonsortialkredits Rechtsfolgen der KÏndigung VorfÌlligkeitsentschÌdigung A. GesetzlicheRegelung AnspruchaufVorfÌlligkeitsentschÌdigung Angemessenheitskontrolle B. Vertragliche Regelung VereinbarungeinerVorfÌlligkeitsentschÌdigung Einzelfragen GebÏhren und Kosten A. Arrangement-GebÏhr B. ParticipationFee C. AgentengebÏhren D. Ausfertigungsentgelt und Avalprovision E. Bereitstellungsprovision F. Kosten Mitteilungen X

6 28. Anwendbares Recht... K136 A. KreditverhÌltnis Vorvertragliche Rechtsbeziehungen Kreditvertrag B. Konsortium Vorvertragliche Rechtsbeziehungen Konsortialvertrag C. Ûbertragung eines Konsortialanteils Allgemeine GeschÌftsbedingungen A. VerwendungvonStandardklauseln B.,,AnhÌngen``vonAGB Teil C. Konsortialkredit und Kreditkonsortium 30. Konsortialkredit A. EinfÏhrung B. GrundformenderKonsortialkredite EchterKonsortialkredit UnechterKonsortialkredit Unterscheidung C. KonsortialkreditebeiAkquisitionsfinanzierungen PrÌmissen und Eignung der verschiedenen Modelle Ergebnis Kreditkonsortium A. Rechtsform B. GrÏndung C. GesellschaftsvermÎgen D. GeschÌftsfÏhrung RechtsstellungdesAgenten AufgabendesAgenten GesamtgeschÌftsfÏhrung der Konsorten AlleingeschÌftsfÏhrungderKonsorten E. HaftungimInnenverhÌltnis F. Vertretungsbefugnis G. HaftungimAuÞenverhÌltnis H. Beendigung,KÏndigungundAusscheiden I. InsolvenzdesKonsortiums Syndizierung Ûbertragung eines Konsortialanteils; Beitritt zum Konsortium A. Ûbertragung eines Konsortialanteils Ûbertragung auf Dritten oder auf Konsortialbank Ûbertragung vor oder nach erster Auszahlung B. BeitrittzumKonsortium Kreditunterbeteiligung Risikounterbeteiligung Saldenausgleich A. Bedeutung und Funktion B. RechtlicheGestaltung C. AusgleichspflichtigeLeistungen D. Ausnahmen XI

7 K 37. Begriff Teil D. Mezzanine-Kreditvertrag 38. Besonderheiten des Mezzanine-Kreditvertrags A. Vertragsdokumentation B. Laufzeit und RÏckzahlung C. Zinsen Sockelverzinsung KapitalisierteZusatzmarge D. EquityKicker E. FinancialCovenants F. BesicherungundRangrÏcktritt Teil E. RangverhÌltnisse und GlÌubigervereinbarung 39. RangverhÌltnisse A. StrukturellerNachrang B. GesetzlicherNachrang C. VereinbarterNachrang D. AbgrenzungvonÌhnlichenRechtsfiguren RangrÏcktrittzurBeseitigungderÛberschuldung Forderungsverzicht gegen Besserungsschein GlÌubigervereinbarung Teil F. Rechtsfragen der Besicherung 41. Besicherung von Akquisitionsfinanzierungen A. TypischeSicherheiten SicherheitenderErwerbergesellschaft SicherheitenderZielgesellschaft Sicherungszweck B. ZeitpunktderSicherheitenbestellung Abstraktes Schuldanerkenntnis und GesamtglÌubigerschaft Teil G. Besicherung von Gesellschafterverbindlichkeiten 43. Anwendbare Vorschriften A. Gesellschaftsrecht B. Konzernrecht C. Zivilrecht RechtsverhÌltniszwischenGesellschafterundGesellschaft ZivilrechtlicheRisiken Gesellschaft mit beschrìnkter Haftung A. 30,31GmbHG Tatbestand Rechtsfolgen aus 30,31GmbHG Sonstige gesellschaftsrechtliche Rechtsfolgen Vertragliche VerwertungsbeschrÌnkung B. ExistenzvernichtenderEingriff EinfÏhrung Tatbestand Rechtsfolgen Vertragliche VerwertungsbeschrÌnkung C. 43aGmbHGanalog XII

8 D. 33GmbHG K 1. BeschrÌnkungdesErwerbseigenerGeschÌftsanteile UmgehungstatbestÌnde GmbH & Co. KG A. Verbot der Auszahlung von Stammkapital Tatbestand des 30GmbHG Rechtsfolgen B. ExistenzvernichtenderEingriff DogmatischeHerleitung AnwendungsfÌlle C. EinlagenrÏckbezahlung gemìþ 172Abs.4HGB HaftungdesKommanditisten PflichtverletzungdesGeschÌftsfÏhrersderKG Aktiengesellschaft A. Verbot der EinlagenrÏckgewÌhr Tatbestand des 57AktG Rechtsfolgen aus 57,62AktG Sonstige gesellschaftsrechtliche Rechtsfolgen B. FinanzierungshilfederAGbeimErwerbeigenerAktien Tatbestand des 71aAbs.1AktG Rechtsfolgen des 71aAbs.1AktG C. FinanzierungshilfedurchDrittebeimAktienerwerb Tatbestand des 71dAktG Konzernrecht A. RechtlicheGrundlagen B. GmbH AbhÌngigkeitsverhÌltnisundfaktischerKonzern Vertragskonzern C. Aktiengesellschaft AbhÌngigkeitsverhÌltnisundfaktischerKonzern Vertragskonzern Zivilrecht A. EinfÏhrung B. NichtigkeitderSicherheitenbestellung Missbrauch der Vertretungsmacht Sittenwidrigkeit wegen GlÌubigergefÌhrdung SittenwidrigkeitwegenTeilnahmeanfremdemUnrecht C. Schadensersatz DeliktischeHaftungderGesellschafter DeliktischeHaftungderVertretungsorganederErwerbergesellschaft DeliktischeHaftungderVertretungsorganederZielgesellschaft DeliktischeHaftungDritter Alternative Gestaltungen A. RechtlicheEinheitvonKreditnehmerundSicherungsgeber UpstreamMerger DownstreamMerger Anwachsung B. ZusammenfÏhrungvonKreditundSicherungsgegenstÌnden Ûbertragung der Kreditverbindlichkeiten auf den Sicherungsgeber,,Debt Push-down``) Ûbertragung der SicherungsgegenstÌnde auf den Kreditnehmer XIII

9 C. Vertragskonzern und Eingliederung... K Abschluss eines Beherrschungsvertrags Eingliederung Teil H. Eigenkapitalersatz 50. EinfÏhrung GmbH A. Gesellschafterdarlehen Grundtatbestand des 32aAbs.1GmbHGundgleichgestellteTatbestÌnde Tatbestand der Rechtsprechungsregeln Rechtsfolgen des 32aGmbHG Rechtsfolgen der Rechtsprechungsregeln GegenÏberstellung von 32a GmbHG und Rechtsprechungsregeln Anwendbarkeit imvertragskonzern B. MittelbaresGesellschafterdarlehen aAbs.2GmbHG RÏckzahlungdesmittelbarenDarlehensanDritten C. Sanierungsprivileg D. Bank als atypischer PfandglÌubiger BGH-Entscheidung zum atypischen PfandglÌubiger Reaktionen der Literatur Interpretation der BGH-Entscheidung Sanierungsprivileg Vertragspraxis E. BankalsDrittermitschuldrechtlichenEinwirkungsrechten GmbH & Co. KG Aktiengesellschaft A. Tatbestand B. Rechtsfolgen C. Anwendungsbereich Besonderheiten beim Konsortialkredit Teil I. Sicherheitenpool und Treuhand 55. EinfÏhrung A. DefinitionundZweck B. GestaltungsmÎglichkeiten Sicherheitenpool A. Rechtsform B. GrÏndung des Sicherheitenpools C. GesellschaftsvermÎgen AkzessorischeSicherheiten Nicht-akzessorischeSicherheiten Ergebnis D. InnenverhÌltnisderPoolmitglieder E. GeschÌftsfÏhrung F. Beendigung,KÏndigungundAusscheiden TreuhandverhÌltnisse A. Sicherheiten-TreuhÌnder B. Ûbertragung der Sicherheiten und ErmÌchtigung C. RechteundPflichtendesSicherheiten-TreuhÌnders XIV

10 D. HaftungimInnenverhÌltnis... K319 E. InsolvenzdesSicherheiten-TreuhÌnders Sicherheiten-Treuhandvertrag A. Inhalt B. Vertragsparteien C. VerhÌltniszudenSicherheitenvertrÌgen D. AnwendbaresRecht Ûbertragung eines Konsortialanteils A. Beitritt zum Sicherheitenpool B. Nicht-akzessorischeSicherheiten C. AkzessorischeSicherheiten Anhang Senior MulticurrencyTerm and Revolving Facilities Agreement LMA Leveraged Finance FacilityAgreement) herausgegeben von der Loan Market Association LMA) Literaturverzeichnis Stichwortverzeichnis...463