Studienbuch Arbeitsrecht

Studienbuch Arbeitsrecht 2008 AGI-Information Management Consultants May be used for personal purporses only or by libraries associated to dandelon.com network. von Dr. Burkhard Boemke o. Professor an der Universität Leipzig VERLAG C. H. BECK MÜNCHEN 2001

Inhaltsverzeichnis 1 Einführung 1 I. Arbeitsrecht in der ersten juristischen Staatsprüfung 1 X 1- Individualarbeitsrecht 1 2. Kollektives Arbeitsrecht 2 3. Arbeitsrecht als Pflichtfachstoff 3 II. Ziel der Abhandlung 4 III. Arbeitsrecht in der Fallbearbeitung 5 1. Zivilrechtliche Klausurenlehre 5 2. Arbeitsrechtliche Besonderheiten 6 IV. Arbeitsrechtliche Ausbildungsliteratur 8 1. Lehrbücher, Lernbücher, Handbücher - Gesamtdarstellungen... 8 2. Fallsammlungen 9 3. Bewertung 9 l.teil: Die Begründung des Arbeitsverhältnisses 2 Das Arbeitsverhältnis 11 I. Bedeutung 11 1. Rechtliche Bedeutung 11 a) Prozessuale Bedeutung 11 b) Materielles Recht 13 2. Bedeutung für die Fallbearbeitung 14 II. Arbeitnehmerbegriff...! 15 III. Voraussetzungen und Abgrenzungen 16 1. Im Rahmen eines Dienstverhältnisses 16 a) Grundsatz 16 b) Abgrenzungen 17 c) Sonderfälle 18,XT 2. Weisungsabhängige, unselbstständige Dienste 21 a) Grundsatz 21 b) Abgrenzungsmerkmal 22 c) Beurteilungsgrundlage 23 d) Beurteilungskriterien 25 3. Prüfungsschema 26 f IV. Arbeitnehmerähnliche Personen ; 27 1. Begriff und Voraussetzungen ; v 27 2. Anwendung von Arbeitsrecht ";- 28 tv V. Zwischenergebnisse 28

X Inhaltsverzeichnis 3 Zustandekommen des Arbeitsverhältnisses 30 I. Überblick 30 1. Problemstellung 30 CX. a) Vertrags- und Eingliederungstheorie 31 b) Bedeutung für die Fallbearbeitung 31 2. Arbeitsrechtliches Grundverhältnis 32 3. Arbeitsrechtliches Erfüllungsverhältnis 33 II. Begründungstatbestände 33 1. Begründung kraft Gesetzes 33 i y a) Verbotene Arbeitnehmerüberlassung 33 X b) Betriebsübergang ( 613a Abs. 1 Satz 1 BGB) 33 2. Begründung durch einseitiges Rechtsgeschäft 40 a) Weiterbeschäftigungsverlangen Auszubildender ( 78a BetrVG) 41 b) Betriebsverfassungsrechtlicher Weiterbeschäftigungsanspruch ( 102 Abs. 5 BetrVG) 42 3. Insbesondere der Arbeitsvertrag 43 a) Vertragsschluss 43 b) Wirksamkeitsvoraussetzungen 46 III. Mitbestimmung des Betriebsrats 49 1. Zustimmungserfordernis bei Einstellung ( 99 BetrVG) 49 ' 2. Rechtsfolgen fehlender Zustimmung 50 IV. Das fehlerhafte Arbeitsverhältnis 51 1. Überblick 51 a) Begriff 51 b) Ursachen s 51 c) Zweckverfehlte Arbeitsleistungen 58 2. Rechtswirkungen 60 a) Vor Vollzug 60 b) Nach Vollzug 60 3. Beendigung 62 a) Beendigungserklärung 62 b) Beendigungszeitpunkt, 63 4. Äufbauschema 64 ~ :_> V. Zwischenergebnisse 65 4 Ansprüche aus dem Anbahnungsverhältnis 66 I. Überblick 66 II. Einstellungsansprüche 66 1. Grundsatz 66 2. Ermessensfehlerhafte Bewerberauswahl 67 "^X.<, 3. Verstoß gegen gesetzliche Differenzierungsverbote 68 a) Grundsatz 68 b) Insbesondere 611a Abs. 1 BGB 69 III. Schadensersatz- und Entschädigungsansprüche 71 1. Nichterfüllungsschaden....j 71 a) Grundsatz 71 b) 611aAbs.2und3BGB 71 2. Ersatz des immateriellen Schadens ( 853 i. V. m. 253 BGB)... 72 3. Entschädigungsansprüche ( 611a Abs. 2 BGB) 73

Inhaltsverzeichnis XI a) Voraussetzungen 73 b) Beweislast ( 611a Abs. 1 Satz 3 BGB) 74 c) Anspruchshöhe ( 611a Abs. 2 und Abs. 3 BGB) 75 d) Erlöschen des Anspruchs "y ( 611aAbs.4BGB, 61b Abs. 1 ArbGG) 76 e) Rechtsnatur des Anspruchs 76 f) Prüfungsschema 76 4. Vertrauensschaden 77 a) Überblick 77 b) NichtZustandekommen eines (bestandskräftigen) Arbeitsverhältnisses.-.,. 77 c) Ersatz von Inseratskosten -. 80 IV. Aufwendungsersatzansprüche 81 V. Herausgabeansprüche.. 81 VI. Bescheinigungspflichten 82 VII. Zwischenergebnisse 83 2. Teil: Ansprüche des Arbeitnehmers 5 Entgeltansprüche 85 I. Arbeitslohn 85 1. Begriff und Anspruchsgrundlage 85 a) Begriff 85 b) Anspruchsgrundlage 85 2. Lohnhöhe : 86 a) Überblick 86 b) Arbeitsvertrag 87 c) Tarifvertrag 87 d) Übliche. Vergütung ( 612 Abs. 2 BGB) 98 II. Sonderzuwendungen 98 1. Überblick 98 a) Begriff und Beispiele 98 b) Rechtsgrundlage 98 c) Mitbestimmung des Betriebsrats ( 87 Abs. 1 Nr. 10 BetrvG).. 99 2. Betriebsvereinbarung ( 77 BetrVG) " 101 a) Zustandekommen und Wirkung 102 \/ b) Anspruchsvoraussetzungen 103 c) Erlöschen des Anspruchs 106 d) Prüfungsschema 107 3. Betriebliche Übung 108 a) Begriff 108 x b) Anspruchsgrundlage 109 c) Tatbestandsvoraussetzungen 110 d) Ausschluss der Bindungswirkung 112 e) Beseitigung der betrieblichen Übung 113 f) Mitbestimmung des Betriebsrats ' 115 4. Gleichbehandlung.> 116 a) Begriff '..- 116 b) Rechtsgrundlagen 116

XII Inhaltsverzeichnis c) Tatbestandsvoraussetzungen 117 d) Rrüfungsschema 123 \ / III. Lohn ohne Arbeit 123 X 1. Regelungssystematik ^. x 123 / 2. Entgeltfortzahlungstatbestände - Überblick 125 3. Sonderfälle 125 a) Annahmeverzug des Arbeitgebers ( 615 BGB) 125 b) Krankheit des Arbeitnehmers ( 3 ff. EFZG) 133 c) Persönliche Verhinderung des Arbeitnehmers ( 616 BGB)... 136 IV. Prüfungsschema - 138 ~y- V. Zwischenergebnisse ;, 138 6 Ansprüche im Zusammenhang mit der Arbeitspflicht 140 I. Beschäftigungsanspruch 140 II. Freistellungsansprüche 141-1. Überblick 141 a) Begriff J 141 b) Rechtsgrundlage 141 c) Abgrenzung ''. 141 2. Rechtsfolgen 145 a) Anspruch auf Freistellung 145 b) Nicht: Lohnfortzahlung 145 c) Leistungsstörungen 146 3. Insbesondere: Anspruch auf Erholungsurlaub 146 III. Schutzpflichten 148 1. Überblick 148 - a) Begriff 148 b) Rechtsgrundlagen 148 2. Inhalte 149 a) Leib, Leben und Gesundheit 149 ' b) Immaterielle Rechtsgüter 149 " c) Materielle Rechtsgüter und Vermögensinteressen 150 3. Rechte des Arbeitnehmers 150 a) Nicht: Erfüllungsanspruch 150 b) Schadensersatzanspruch 151 c) Zurückbehaltungsrecht 152 IV. Zwischenergebnisse 152 7 Schadensersatzansprüche 154 I. Vertragliche Ansprüche 154 1. Verletzung von Hauptleistungspflichten 154 2. Verletzung von Nebenpflichten 155 a) Unmöglichkeit und Verzug 155 b) Positive Forderungsverletzung 156 3. Vertretenmüssen 157 II. Deliktische Ansprüche 158 1. Rechtsgutsverletzung - 823 Abs. 1 BGB 158 2. Schutzgesetzverletzung - 823 Abs. 2 BGB 160 3. Haftung für Verrichtungsgehilfen - 831 BGB 161

Inhaltsverzeichnis XIII III. Besonderheiten bei Personenschäden 163 1. Haftungserweiterung nach 618 Abs. 3 BGB 163 2. Haftungsausschluss nach 104 SGB VII 164 a) Überblick 164 b) Voraussetzungen des Haftungsausschlusses 165 c) Reichweite des Haftungsausschlusses 167 d) Prüfungsschema..< 169 IV. Zwischenergebnisse '. 169 8 Sonstige Ansprüche 171 1. Aufwendungsersatzansprüche 171 II. Ersatz von Eigenschäden 173 1. Anspruch aus 670 BGB analog 173 2. Einschränkung durch Mitverschulden 174 3. Besonderheiten bei Schäden am PKW 175 4. Geldstrafen und Strafverfolgungskosten 176 III. Freistellungsanspruch 176 s/ IV. Auskunftsansprüche 177 "\ 1. Begriff und Zweck 177 2. Rechtsgrundlagen 177 3. Einzelfälle 178 V\ V. Zwischenergebnisse 179 3. Teil: Ansprüche des Arbeitgebers 9 Arbeitsleistung 180 I. Überblick 180 1. Anspruchsgrundlage 180 2. Anspruchsinhalt 180 3. Konkretisierung... 181 4. Bedeutung für die Fallbearbeitung 181 II. Direktionsrecht des Arbeitgebers 182 1. Begriff, Rechtsgrundlage und Rechtsnatur 182 2. Ausübung des Direktionsrechts 183 3. Umfang und Grenzen 183 a) Vertraglicher Umfang 183 b) Erweiterung durch Versetzungs- und Umsetzungsklauseln... 184 c) Gesetzliche Grenzen 185 d) Billiges Ermessen ( 315 BGB) 186 e) Konkretisierung der Arbeitspflicht 188 f) Rechtsfolgen 189 III. Inhalt der Arbeitspflicht 190 1. Arbeitszeit 190 a) Dauer der Arbeitszeit (Wie länge?) 190 aa) Grundsatz ; 190 bb) Überstunden - 190 cc) Kurzarbeit 191

XIV Inhaltsverzeichnis dd) Mitbestimmung des Betriebsrats N ( 87 Abs. 1 Nr. 3 BetrVG) 192 ee) Kollektivrechtliche Regelungen 192 b) Lage der Arbeitszeit (Wann?) 193 aa) Grundsatz 193 bb) Mitbestimmung des Betriebsrats ( 87 Abs. 1 Nr. 2 BetrVG) 195 2. Arbeitsort (Wo?).1 196 a) Grundsatz. 196 b) Mitbestimmung des Betriebsrats ( 99 BetrVG) 197 3. Arbeitsinhalt (Was?) 197 a) Grundsatz 197 - b) Mitbestimmung des Betriebsrats ( 99 BetrVG) 199 c) Sonderfälle 199 d) Veränderungen 204 4. Prüfungsschema.., 204 IV. Erlöschen des Anspruchs 205 1. Erfüllung ( 362 BGB) 205 /- 2. Annahmeverzug ( 615 BGB) 206 3. Unmöglichkeit ( 275 Abs. 1 BGB) 206 a) Erlöschen der Leistungspflicht 206 b) Abgrenzung zum Verzug 206 4. Quantitative Schlechtleistung 207 V. Durchsetzbarkeit 208 1. Einreden des Arbeitnehmers 208 a) Überblick 208 b) Einrede des nichterfüllten Vertrages ( 320 BGB) 209 c) Spezielle gesetzliche Leistungsverweigerungsrechte 209 c) Zurückbehaltungsrecht ( 273 Abs. 1 BGB) 209 2. Gerichtliche Durchsetzbarkeit '. 210 "^5:. VI. Zwischenergebnisse 211 10 Schadensersatzansprüche 212 I. Nichterfüllung 212 1. Hauptleistungspflichten 212. a) Überblick...'. 212 b) Unmöglichkeit 213 c) Vertretenmüssen 214 d) Schadensumfang 216 2. Nebenpflichten 216 a) Anspruchsgrundlage 216 b) Abgrenzung zur positiven Forderungsverletzung 217 II. Verzug 219 1. Hauptleistungspflichten 219 2. Nebenpflichten 219 III. Schlechterfüllung 220 1. Hauptleistungspflichten 220 a) Begriff und Voraussetzungen 220 b) Rechtsfolgen '... 223 c) Beweislast \. 223 2. Schutzpflichtverletzung 224 a) Begriff und Pflichteninhalt 224

Inhaltsverzeichnis XV b) Anspruchsgrundlagen 224 c) Insbesondere: Schadensersatz wegen pfv 226 d) Umfang des Schadensersatzanspruchs 227 e) Beweislast 237 f) Prüfungsschema am Beispiel der pfv 238 3. Exkurs: Haftung im Außenverhältnis 239 IV. Durchsetzbarkeit 240 1. Geltendmachung 240 2. Aufrechnung 240 3. Rechtsweg 241 -]JÄV. Zwischenergebnisse 242 11 Sonstige Ansprüche 243 I. Rückzahlungsansprüche 243 1. Rückzahlungsklauseln 243 2. Bereicherungsansprüche 244 a) Lohnüberzahlung 244 b) Urlaubsentgelt 245 II. Herausgabeansprüche )-. 245 1. Arbeitsmittel 245 2. Schmiergelder 246 yill. Auskunfts- und Mitteilungsansprüche 248 / \ 1. Begriff und Rechtsgrundlagen 248 2. Einzelfälle 249 a) Arbeitsentgelt 249 b) Arbeitsleistung 250 c) Nebentätigkeiten 251 d) Schutzpflichten 251,. IV. Unterlassungsansprüche 252 1. Überblick 252 2. Verschwiegenheitspflicht 253 3. Wettbewerbsverbot 254 4. Nebentätigkeiten! 255 (\ V. Treue- und Gehorsamspflicht 255 \VI. Zwischenergebnisse.' 256 4. Teil: Beendigung des Arbeitsverhältnisses 12 Beendigungsgründe 258 I. Überblick 258 II. Der Aufhebungsvertrag 260 1. Begriff und Inhalt 260 2. Zustandekommen 260 3. Rechtsfolgen! 261 4. Beseitigung > 262 a) Anfechtung 262 b) Widerruf 264

XVI Inhaltsverzeichnis III. Auflösende Bedingungen und Befristungen 265 1. Überblick 265 2. Wirksamkeit der Befristung 265 a) Gesetzliche Zulassung 265 b) Sachlicher Grund 266 3. Formerfordernisse ( 623 : BGB) 269 4. Beendigung des befristeten Arbeitsverhältnisses 269 a) Wirksamkeit der Befristung 269 b) Unwirksame Befristung 269 c) Prüfungsschema 270 5. Auflösende Bedingung 271 a) Begriff 271 b) Zulässigkeit 271 c) Rechtsfolgen 273 IV. Zwischenergebnisse 273 13 Die Kündigung 274 I. Überblick 274 II. Kündigungserklärung 274 1. Willenserklärung \ 274 2. Abgabe 275 3. Wirksamwerden 276 a) Überblick 276 / b) Unter Anwesenden 276 V c) Unter Abwesenden 277 / ', d) Krankheits- oder urlaubsbedingte Abwesenheit 279 / e) Rücknahme 280 4. Form und Angabe des Kündigungsgrunds 280 5. Allgemeine Nichtigkeitsgründe 281 a) Anfechtung ( 119, 123 BGB) 281 b) Verstoß gegen gesetzliches Verbot ( 134 BGB) 281, c) Sittenwidrigkeit ( 138 BGB) 281. d) Verstoß gegen Treu und Glauben ( 242 BGB) 284 e) Umdeutung ( 140 BGB) 286 \/TII. Ordentliche Kündigung 287 / 1. Begriff 287 2. Voraussetzungen 287 a) Kündigungsrecht 287 b) Kündigungserklärung 289 c) Kündigungsgrund 290 3. Kündigungsfristen und -termine ( 622 BGB) 290 a) Kündigungsfristen 290 b) Kündigungstermin 291 c) Fristberechnung 291 d) Verlängerung und Verkürzung der Kündigungsfristen 291 4. Prüfungsschema 292 IV. Die außerordentliche Kündigung ( 626 BGB) 293 1. Begriff und Arten '... 293 a) Begriff 293 b) Arten 293 2. Voraussetzungen 294

Inhaltsverzeichnis XVII a) Kündigungsrecht 294 b) Kündigungsgrund ( 626 Abs. 1 BGB) 294 a aa) Grundsatz 294 bb) Insbesondere Interessenabwägung 295 cc) Maßgeblicher Zeitpunkt 296 dd) Besondere Fallgruppen' 297 c) Kündigungserklärung 300 aa) Inhalt 301 bb) Zustimmungserfordernisse 301 cc) Kündigungserklärungsfrist ( 626 Abs. 2 BGB) 302 dd) Angabe des Kündigungsgrunds ( 626 Abs. 2 S. 3 BGB)... 303 h 3. Kündigungsfrist 304 4. Prüfungsschema 304 V. Mitbestimmung des Betriebsrats ( 102 BetrVG) 305 1. Anhörung des Betriebsrats ( 102 Abs. 1 und 2 BetrVG) 305 a) Sinn und Zweck 305 b) Gegenstand 305 c) Zeitpunkt der Anhörung 306 d)form und Inhalt der Mitteilung 308 2. Rechtsfolgen der Anhörung 309 a) Ordnungsgemäße Anhörung 309 b) Fehlerhafte Anhörung 310 c) Prüfungsschema 311 - \ / 3. Nachschieben von Kündigungsgründen 312 /( a) Materiell-rechtliche Zulässigkeit 312 \ b) Betriebsverfassungsrechtliche Zulässigkeit 312 ^ VI. Zwischenergebnisse 314 p 14 Allgemeiner Kündigungsschutz ( 1 bis 14 KSchG) 315 I. Überblick 315 II. Voraussetzungen 315 1. Arbeitnehmereigenschaft 316 2. Betriebsgröße ( 23 Abs.l S.2 KSchG) 316 3. Ablauf der Wartezeit ( 1 Abs. 1 KSchG) 318 4. Ausschluss der Anwendbarkeit des KSchG nach 242 BGB 319 5. Prüfungsschema 320 III. Sozialwidrigkeit de*r Kündigung ( 1 Abs. 1 KSchG) 320 1. Überblick 320 2. Grundstrukturen 320 a) Kündigungsgrund 320 b) Negative Prognose 321 c) Interessenabwägung 321 d) Kündigung als ultima ratio 322 e) Beurteilungsmaßstab und -Zeitpunkt 232 3. Personenbedingte Kündigungsgründe 234 a) Voraussetzungen 324 aa) Fehlende Eignung 324 bb) Konkrete betriebliche Beeinträchtigungen 325 cc) Fehlende anderweitige Weiterbeschäftigungsmöglichkeit.. 326 dd) Interessenabwägung im Einzelfall.. 326 b) Beispiele 327

XVIII,J Inhaltsverzeichnis aa) Druckkündigung 327 bb) Häufige Kurzerkrankungen 328? cc) Dauerhafte Unfähigkeit zur Erbringung der geschuldeten Arbeitsleistung 329 dd) Inhaftierung des Arbeitnehmers 329 ee) Verweigerung der Arbeitsleistung aus Gewissensgründen. 329 c) Prüfungsschema 330 4. Verhaltensbedingte Kündigung 330 a) Voraussetzungen 330 aa) Pflichtverletzung 330 bb) Negative Zukunftsprognose 331 cc) Beeinträchtigung für das Arbeitsverhältnis 332 dd) Fehlende Weiterbeschäftigungsmöglichkeit 332 ee) Interessenabwägung 332 ff) Verschulden 333 gg) Abmahnung 333 b) Einzelne verhaltensbedingte Kündigungsgründe 335 aa) Alkoholmissbrauch durch den Arbeitnehmer 335 bb) Häufiges Zuspätkommen 335 cc) Straftaten im Betrieb 336 dd) Beleidigungen gegenüber dem Arbeitgeber und Vorgesetzten 336 ee) Weitere Gründe 336 c) Prüfungsschema 337 5. Betriebsbedingte Kündigungsgründe 337 a)' Voraussetzungen 337 b) Sozialauswahl ( 1 Abs. 3 KSchG) 341 c) Prüfungsschema 343 IV. Änderungskündigung ( 2 KSchG) 344 1. Begriff und Rechtsnatur 344 2. Rechtsfolgen 344 a) Ablehnung des Änderungsangebots 344 b) Annahme ohne Vorbehalt 345 c) Annahme unter Vorbehalt 345 V. Geltendmachung des allgemeinen Kündigungsschutzes ( 4, 7 KSchG) 346 1. Überblick 346 2. Klagefrist_( 4 KSchG) 346 a) Drei-Wochen-Frist ( 4 S.l KSchG) 346 b) Zulassung verspäteter Klagen ( 5 KSchG) und verlängerte Anrufungsfrist ( 6 KSchG) 347 c) Fristversäumung ( 7 KSchG) 349 3. Allgemeiner Kündigungsschutz und allgemeine Feststellungsklage 349 a) Prüfungsumfang 350 ^ / b) Klageverbindung 351 / c) Mehrfache Kündigungen : 351 4. Rechtsfolgen arbeitsgerichtlicher Entscheidungen 352 a) Erfolgreiche Kündigungsschutzklage ; 352 b) Klageabweisung : 353 c) Auflösung des Arbeitsverh'ältnisses ( 9, 10 KSchG) 354 ~~~" VI. Zwischenergebnisse..>. 355

Inhaltsverzeichnis XIX 15 Abwicklung und Nachwirkung 356 I. Weiterbeschäftigungspflicht 356 1. Rechtsgrundlagen 356 a) Fortbestehendes Arbeitsverhältnis 356 b) Betriebsverfassungsrechtlicher Weiterbeschäftigungsanspruch ( 102 Abs. 5 S. 1 BetrVG) 357 c) Weiterbeschäftigungsvereinbarung 357 d) Keine sonstigen Anspruchsgrundlagen 357 aa) Zivilprozessuales Weiterbeschäftigungsverhältnis 357 bb) Allgemeiner Weiterbeschäftigungsanspruch 358 >? 2. Rechtsfolgen 359 a) Weiterbeschäftigungsverhältnis 359 b) Vollstreckungsverhältnis 360 II. Wiedereinstellungsanspruch 361 III. Zeugnisanspruch 362 1. Überblick 362 a) Sinn und Zweck 362 b) Rechtsgrundlagen 363 c) Zeitpunkt 363 2. Inhalt 363 3. Durchsetzung und Haftung 364 a) Durchsetzung 364 b) Haftung 365 4. Zeugnisergänzender Auskunftsanspruch 366 / IV. Bescheinigungspflichten 366 1. Arbeitsbescheinigung ( 312 SGB III) 366 2. Urlaubsbescheinigung ( 6 Abs. 2 BUrlG) 367 3. Lohnsteuerbescheinigung ( 41b Abs. 1 S.2 EStG) 367 V. Sonstige Ansprüche bei Beendigung des Arbeitsverhältnisses 367 1. Urlaubsabgeltung ( 7 Abs. 4 BUrlG) 367 2. Rückzahlungsverpflichtungen 368 a) Überblick 368 b) Gratifikationen 369 c) Ausbildungskosten 370 d) Wirksamkeit bei betriebsbedingter Kündigung 370 3. Schadensersatz wegen vorzeitiger Auflösung des Arbeitsverhältnisses 371 VI. Ergebnisse 372