Der Rechtsschutzversicherer und sein durchschnittlicher Versicherungsnehmer

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1 Der Rechtsschutzversicherer und sein durchschnittlicher Richter am Bundesgerichtshof Roland Wendt Agenda Kapitel 1 Der durchschnittliche - Heilsbringer Allgemeiner Versicherungsbedingungen Zum Verständnis von Versicherungsbedingungen am Beispiel der AVB zur Valoren-Transport-Versicherung, Reparaturkostenklauseln in 2 1. f), b) VHB 92 und Abgrenzung von Risikobegrenzung zur verhüllten Obliegenheit - Armbrüster, r+s 2011, 89; OLG Celle VersR 2009, 631; Senat, NZB-Beschluss vom 30. März IV ZR 95/09 - zu OLG Stuttgart - 7 U 220/08, nicht veröffentlicht; van Bühren/Höra, Handbuch des Versicherungsrechts 3. Aufl. 3 Rdn. 61; Prölss/Martin/Knappmann, VVG 27. Aufl. 2 VHB 92 Rdn. 3, Terbille/Schneider, Münchner Anwaltshandbuch 2. Aufl. 7 Rdn. 111; Rüffer, Handkommentar VVG zu VGB 2008, Teil A 7 Rdn. 1; vgl. Günther, r+s 2009, 193, 196; Martin, SVR 3. Aufl. W I 25 - BGH-Rechtsprechung zu AGB: BGHZ 123, 83, 85; 180, 123; 181, 98; Beschluss vom 23. September VIII ZA 2/08 - NJW 2009, 3575; Urteile vom 19. November VIII ZR 295/07 - MDR 2009, 196; 28. vom Oktober Xa ZR 46/10 - NJW 2010, 371; vom 18. April II ZR 224/04 - NJW-RR 2005, 2017; vom 23. Februar XII ZR 101/09 - juris - Kritisch zu ARB: Bauer, NJW 2003, 1491, 1493; Meier, r+s 2003, 325; Corn e- lius-winkler in Veith/Gräfe, Der Versicherungsprozess Rdn. 10 ff.; Mathy, VersR 2009, 1194, 1199 Take-Home-Message (THM) Nr. I: Allein auf die bedingungsorientierte Begründung kommt es an. Das Wesen spezieller Versicherungsarten, die Entstehungsgeschichte von AVB oder eine vergleichende Exegese anhand anderer AVB und ähnliches ist dem durchschnittlichen Leser wesensfremd. Kapitel 2 Der durchschnittliche - als Kosten- und Gebührenfachmann Zum Freistellungsanspruch - 2 Abs. 1 und Abs. 2 ARB 75, 5 Abs. 1 und Abs. 2 ARB 94/2000

2 Senatsurteile vom 14. April IV ZR 197/98 - VersR 1999, 706 unter 2 b; vom 14. März IVa ZR 24/82 - VersR 1984, 530 unter II; vom 19. Januar IVa ZR 116/81 - NJW 1983, 1729 unter 2 und 3; BGH, Urteil vom 19. April V ZR 3/01 - NJW 2002, 2382 unter II 3; - Harbauer/Bauer, ARB 7. Aufl. 2 ARB 75 Rn. 151 f.,154, 5 ARB 94/2000 Rn. 16; Prölss/Martin/Armbrüster aao 5 ARB 94 Rn. 13; van Bühren/Plote, ARB 2. Aufl. 5 Rn Zur Kostenminderungsobliegenheit (Transparenz, gesetzliches Leitbild) - Senatsurteile vom 30. April IV ZR 241/04 - VersR 2008, 816 Tz. 15 m.w.n.; vom 12. Juli IV ZR 23/71 - VersR 1972, 1039 f.; vom 24. November IV ZR 135/69 - VersR 1972, 85, 86; vom 17. Dezember IV ZR 9/08 - VersR 2009, 341 Tz. 18; vom 9. Dezember IVa ZR 155/86 - VersR 1988, 267 unter II; vom 21. April IV ZR 33/92 - VersR 1993, 830 unter I 3 a; Senatsbeschluss vom 30. April IV ZR 53/05 - VersR 2008, 961 Tz. 5 m.w.n.; BGH, Urteil vom 18. Dezember II ZR 34/89 - VersR 1990, 382 unter 3; BGHZ 120, 290, 295; BGHZ 111, 278, 281; - HK-VVG/Felsch, 28 Rn. 10; Versicherungsrechts-Handbuch/Marlow, 1. Aufl. 13 Rn. 6; Harbauer/Bauer aao 15 ARB 75 Rn. 21 ff.; Prölss/Martin/ Armbrüster aao 15 ARB 75 Rn. 9; van Bühren/Plote aao 17 Rn. 22 ff. Zur Zurechnung von Anwaltsverschulden (Repräsentant, Wissensvertreter, Wissenserklärungsvertreter, Erfüllungsgehi l- fe, Prozessvollmacht, Wissenszurechnung) - Senat, Anerkenntnisurteil vom 15. Juli IV ZR 352/07; Senatsurteile vom 14. Mai IV ZR 102/03 - VersR 2007, 673 unter II 1; vom 23. Juli IV ZR 219/03 - VersR 2005, 218 unter II 1 c (3); vom 14. Mai IV ZR 166/02 - NJW-RR 2003, 1250 unter II 2 a; vom 8. Januar IVa ZR 60/80 - VersR 1981, 321 unter I; vom 30. April IVa ZR 129/80 - VersR 1981, 948 unter III 2 b; BGHZ 122, 250; BGHZ 122, 388; BGHZ 132, 30, 36 f.; - OLG Hamm VersR 1961, 806 f.; OLG Nürnberg VersR 1992, 1511; OLG Köln VersR 2004, 639 f.; VersR 2002, 704 f.; VersR 1987, 1030; VersR 2004, 639; OLG Bamberg r+s 1993, 173 f.; OLG München ZfS 1986, 212; OLG Karlsruhe VersR 1987, 152 f.; AG Charlottenburg NJW-RR 1992, 355 f.; - van Bühren/Plote aao 17 ARB 94 Rn. 1; Böhme, ARB 12. Aufl. 15 ARB 75 Rn. 11 a.e.; Harbauer/Bauer aao 15 ARB 75 Rn. 31; Römer/Langheid, VVG 2. Aufl. 6 Rn. 145 ff., 155, 159, 167; Mack, JurBüro 2007, 400 f.; Prölss/ Martin/Armbrüster aao 15 ARB 75 Rn. 12; Prölss/Martin/Prölss aao 6 Rn. 47 f.; Schwintowski/Brömmelmeyer/Schwintowski, PK-VersR 6 Rn. 122, 128, 133; Bruck/Möller/Heiss, VVG 9. Aufl. 28 Rn. 81, 83 ff., 116; BK/Schwintowski, VVG 6 Rn. 201 ff., 228; HK-VVG/Felsch, 28 Rn. 98, 102 ff., 115, 118; Römer, NZV 1993, 249 ff.; Tietgens, r+s 2005, 489, 492; Knappmann, NJW 1994, 3147; Knappmann, NJW 1994, 3147 f.; MünchKomm- BGB/Schramm, 5. Aufl. 166 Rn. 28 ff., 45

3 - 3 - THM Nr. II: Die Kostenminderungsobliegenheiten in den gängigen ARB bege g- nen wegen Intransparenz und Abweichungen vom gesetzlichen Lei t- bild durchgreifenden Wirksamkeitsbedenken. THM Nr. III Die Zurechnung von Anwaltsverschulden scheidet im Rahmen der Obliegenheit, Kosten so gering wie möglich zu halten, regelmäßig aus. Kapitel 3 Der gläubige durchschnittliche Zur Kostenübernahme bei anwaltlicher Vertretung vor kirchlichen Vermittlungsstellen - Verhandlung vom 15. Dezember IV ZR 96/10; - Prölss/Martin/Armbrüster aao 5 ARB 94 Rn. 5; Harbauer/Bauer, Rechtsschutzversicherung 8. Aufl. 5 ARB 2000 Rn. 121; van Bühren/Plote aao 5 Rn. 72; Beckmann/Matusche-Beckmann/Obarowski, Versicherungsrechts-Handbuch 2. Aufl. S. 2104; Harbauer/Bauer aao 5 ARB 2000 Rn. 22 THM Nr. IV: Bei der Auslegung in einander greifender AVB- und gesetzlichen Regelungen sind die verschiedenen Auslegungsmaßstäbe genau zu beachten. Kapitel 4 Der kompromissbereite durchschnittliche Zur Kostenübernahme bei außergerichtlicher Einigung ohne au s- drückliche Kostenverteilung - Senatsurteile vom 16. Juni IV ZR 97/76 - VersR 1977, 809 unter I 1; vom 25. Januar IV ZR 207/04 - VersR 2006, 404 unter III 2 b; vom 20. Februar

4 IVa ZR 137/83, VersR 1985, 538; vom 8. Oktober IV ZR 220/96 - BGHZ 136, 394 unter b; - OLG Hamm VersR 2005, 1142 unter II 1 b bb (2) (b); LG Bremen NJW-RR 2007, 1404; LG München I r+s 2008, 512; VersR 2009, 254; LG Hagen r+s 2008, 190 m. zust. Anm. van Bühren; insgesamt ist die Rechtsprechung der Amtsgerichte und Landgerichte unübersichtlich und uneinheitlich; vgl. dazu die Nachweise bei Harbauer/Bauer, 7. Aufl. aao und 8. Aufl. 5 ARB 2000 Rn. 198 f.; - Prölss/Martin/Armbrüster, VVG 28. Aufl. 5 ARB 2008 II Rn. 49, 50, 58; van Bühren/Plote aao 5 Rn. 161, 162; Heither/Heither, NJW 2008, 2743, 2745; Bauer, NJW 2008, 1496, 1499; Wendt, MDR 2008, 1129, 1131; van Bühren/Plote aao Rn. 161, 167 und Harbauer/Bauer, ARB 7. Aufl. 5 ARB 94/2000 Rn. 20; Harbauer/Bauer aao 2 ARB 75 Rn. 168a THM Nr. V: Ist bei einem außergerichtlichen Vergleich eine Kostenverteilung s- vereinbarung auch konkludent nicht auszumachen, sind Rechtsb e- rater auf der sicheren Seite, wenn sie vom Rechtsschutzversicherer aufgrund seiner Deckungszusage die angefallenen Anwaltskosten erstattet verlangen. Dem steht lediglich das Risiko gegenüber, dass dem Rechtsschutzversicherer der Beweis gelingt, dass dem Ve r- gleich doch eine von 5 (3) b) ARB 94 ausgeschlossene Kostenlastverschiebung zugrunde liegt. Kapitel 5 Der schutzbedürftige durchschnittliche Zur Kostenübernahme bei arbeitsvertraglichen Aufhebungsverei n- barungen mit anwaltlicher Vertretung vor dem Integrationsamt - 87 Abs. 3 SGB IX - Senatsbeschluss vom 2. Juni IV ZR 241/09 - VersR 2010, 1211 f.; mit zusammenfassender Anmerkung von Schäder, ArbRB 2010, 77 = juris - Hauck/Noftz, SGB K 87 Rn. 17; Müller/Wenner/Schorn, SGB IX Teil 2 87 Rn. 38; Kossens/v.d. Heide/Maaß, SGB IX 2. Aufl. 87 Rn. 18; Kreitner in jurispk-sgb IX 87 SGB IX Rn. 31; Wosgien K - SGB IX - Lampe, 87 Rn. 85 ff., 90 f.

5 - 5 - THM Nr. VI: Zugesagter Deckungsschutz für ein außergerichtliches Verfahren mit zwingend vorgeschriebenen Bemühungen um eine gütliche Ein i- gung umfasst auch die Kosten eines Vergleichsabschlusses. Kapitel 6 Der verdächtige durchschnittliche Zur Kostenübernahme bei Vertretung des s durch einen eigenen Anwalt trotz Nebenintervention des Versicherers - Senatsurteil vom 15. September IV ZR 107/09 - VersR 2010, 1590; BGH, Urteil vom 9. März VI ZR 249/92 - VersR 1993, 625 unter 1; BGH, Beschlüsse vom 6. Juli VI ZB 31/08 - juris Rn. 9, 10; vom 20. Januar VI ZB 76/03 - NJW-RR 2004, 356; BGHZ 119, 276, 281; BGHZ 171, 56, 60 f. - KG VersR 2008, 1558; OLG Köln VersR 1997, 597; OLG Düsseldorf Verkehr s- recht aktuell 2009, 165 m. zust. Anm. Elsner, jurispr-verkr 7/2010 Anm. 4; OLG Koblenz VersR 1996, 604; LG Hagen r+s 1996, 466; AG Düsseldorf VersR 1997, 42; - Meiendresch, r+s 2005, 50 ff.; Geyer, VersR 1989, 882, 888; Freyberger, VersR 1991, 852 ff.; Freiberger, VersR 1991, 842, 845; Geyer, VersR 1989, 882, 888 THM Nr. VII: Bei einem Interessenkonflikt in der Qualität eines Vorwurfs, den Versicherungsfall manipuliert zu haben, kann die Rechtsschutzve r- pflichtung nur durch einen eigenen Rechtsanwalt auf Versich e- rungsnehmerseite erfüllt werden. Kapitel 7 Der doppelt examinierte rechtskundige durchschnittliche Zur Kostenübernahme bei der Selbstvertretung eines versicherten Rechtsanwalts - Senatsurteil vom 10. November IV ZR 188/08 - VersR 2011, 760 = NJW 2011, 232 = MDR 2011, 36

6 BVerfGE 53, 207, 214; BVerfG NJW 1998, 2205; AG München NJW 2009, 239; - Prölss/Martin/Armbrüster, VVG 27. Aufl. 2 ARB 75 Rn. 6 und Mathy, r+s 2009, 265, 266 Fn. 5; Harbauer/Bauer, ARB 8. Aufl. 5 ARB 2000 Rn. 49, 50; Beckmann/Matusche-Beckmann/Obarowski, Versicherungsrechts-Handbuch 2. Aufl. 37 Rn. 185; Harbauer, ARB 6. Aufl. 2 ARB 75 Rn. 43; van Bühren/Schneider, Handbuch Versicherungsrecht 4. Aufl. 13 Rn. 331; Buschbell/Hering, Handbuch Rechtsschutzversicherung 4. Aufl. 10 Rn. 49; Harbauer/Bauer, ARB 7. Aufl. 2 ARB 75 Rn. 43; Bauer, NJW 2009, 1564 f.; Böhme, ARB 12. Aufl. 2 (1) a) Rn. 2 b; Hansens, ZfSch 2008, 652; Kurzka, VersR 1994, 409; Mathy, r+s 2009, 265, 267 ff.; Schilling, Die allgemeinen Bestimmungen der Allgemeinen Bedingungen für die Rechtsschutzversicherung (ARB) und das AGB-Gesetz, Diss S. 35 ff. THM Nr. VIII: Das Leistungsversprechen des Rechtsschutzversicherers in den ARB 94 erfasst auch die Rechtsanwaltsvergütung, die durch die Selbstvertretung eines versicherten Rechtsanwalts in einem Zivi l- rechtsstreit entsteht. Kapitel 8 Der diplomierte ökonomisch versierte durchschnittliche Zum Versicherungsfall beim Vorwurf einer Pflichtverletzung durch positives Tun oder Unterlassen am Beispiel von 2 AVB-WB - BGH, Urteile vom 19. Juli IX ZR 246/00 - VersR 2002, 502 unter II 1 c; vom 22. Juni II ZR 217/64 - VersR 1967, 769 unter II 1; NZB-Beschluss vom 22. September IV ZR 98/09 - nicht veröffentlicht - KG VersR 2009, 1350; OLG Hamm VersR 2001, 633; LG Berlin VersR 1995, 330; ÖOGH VersR 1995, 75; 1993, Veith/Gräfe, Der Versicherungsprozess 12 Rn. 58, 63 THM Nr. IX: Differenzieren AVB bei der Festlegung des Versicherungsfalles zw i- schen positivem Tun und Unterlassen ist zur Vermeidung künstl i- cher Aufspaltung von Lebenssachverhalten regelmäßig eine ganzheitliche Betrachtung des schadenstiftenden Lebensvorganges g e- boten, die eine Unterlassensanknüpfung nur erlaubt, wenn es an j e- der Art positiver Handlung fehlt.