Walter Hilber/Kar! Vogel/Meike Schoeler Das GmbH-Gesetz Bilanzrichtlinien, Kommentare, Musterverträge für Geschäftsführer, Gesellschafter und Berater 2. Auflage GABLER
CIP-Kurztitelaufnahme der Deutschen Bibliothek Hilber, Walter: Das neue GmbH-Gesetz: Bilanzrichtlinien, Kommentare, Musterverträge für Geschäftsführer, Gesellschafter u. Berater 1 Walter Hilber; Karl Vogel; Meike Schoeler. - 2. Aufl. - Wiesbaden: Gabler, 1987. NE: Vogel, Karl:; Schoeler, Meike: ISBN 978-3-409-96032-8 ISBN 978-3-663-13643-9 (ebook) DOI 10.1007/978-3-663-13643-9 1. Auflage 1980 2. Auflage 1987 Springer Fachmedien Wiesbaden 1987 Ursprünglich erschienen bei Betriebswirtschaftlicher Verlag Dr. Th. Gabler GmbH, Wiesbaden 1987 Umschlaggestaltung: Schrimpf und Partner, Wiesbaden Satz: Composersatz Ursula Ewert, Braunschweig Das Werk einschließlich aller seiner Teile ist urheberrechtlich geschützt. Jede Verwertung außerhalb der engen Grenzen des Urheberrechtsgesetzes ist ohne Zustimmung des Verlags unzulässig und strafbar. Das gilt insbesondere für Vervielfältigungen, Obersetzungen, Mikroverfilmungen und die Einspeicherung und Verarbeitung in elektronischen Systemen.
Vorwort zur zweiten Auflage Am 1.1.1986 trat das Bilanzrichtlinien-Gesetz in Kraft, veröffentlicht im Bundesgesetzblatt Nr. 62 vom 24.12.1985. Davon erfaßt werden alle deutschen Unternehmen, die im Handelsregister eingetragen sind, oder als Vollkaufleute ins Handelsregister einzutragen sind. Die neuen Bilanzierungsvorschriften fassen für die deutschen Unternehmen zusammen, was bisher verstreut geregelt war, und sie bringen neue Vorschriften, insbesondere für Kapitalgesellschaften. In der hier vorliegenden zweiten Auflage sind die im GmbH-Gesetz durch das Bilanzrichtlinien-Gesetz geänderten Vorschriften 29, 33, 41, 42, 42a, 46, 52, 71, 79 und 82 neu kommentiert; die im Dritten Buch des Handelsgesetzbuches wiedergegebenen neuen Bilanzierungsvorschriften sind in Teil II abgedruckt. Ihre Kommentierung hätte den Rahmen dieses Buches gesprengt. Wir haben uns auf eine Einleitung beschränkt, in der die für Kapitalgesellschaften geltenden HGB-Vorschriften besonders beleuchtet werden. Zusätzlich kommentiert haben wir die 1 bis 18 des Kapitalerhöhungsgesetzes. Außerdem haben wir die seit 1980 veröffentlichte höchstrichterliche Rechtsprechung zum GmbH-Recht verarbeitet. Wir danken unserer Mitarbeiterin Frau Susanne Dürr für ihre tatkräftige Unterstützung. Pforzheim, im Dezember 1986 V
Inhaltsverzeichnis Vorwort V Teil I ERSTER ABSCHNITT Errichtung der Gesellschaft 1-12 3 1 Zweck der Gesellschaft... 4 2 Form des Gesellschaftsvertrages... 6 3 Inhalt des Gesellschaftsvertrages... 10 4 Firma... 16 5 Stammkapital, Stammeinlage... 21 6 Geschäftsführer... 29 7 Anmeldung................. 32 8 Inhalt der Anmeldung................................ 37 9 Nachzahlungspflicht................................. 43 9a Haftung der Gründer........................, 45 9b Verzicht der Gesellschaft auf Ersatzansprüche... 49 9c Prüfung durch das Gericht............................. 51 10 Eintragung in das Handelsregister... 53 11 Rechtszustand vor der Eintragung........................ 55 12 Zweigniederlassung... 58 ZWEITER ABSCHNITT Rechtsverhiiltnisse der Gesellschaft und der Gesellschafter 13-34... 60 13 Rechtsnatur der GmbH............................... 61 14 Geschäftsanteil... 65 15 Übertragung des Geschäftsanteils... 71 16 Veräußerer und Erwerber gegenüber der GmbH... 78 17 Veräußerung von Teilen des Geschäftsanteils................. 82 18 Mitberechtigung am Geschäftsanteil... 85 19 Leistungen auf die Stammeinlage... 88 20 Verzugszinsen... 95 21 Kaduzierung... 97 22 Haftung der Rechtsvorgänger... 100 23 Versteigerung des Geschäftsanteils... 103 24 Aufbringung von Fehlbeträgen... 105 25 Zwingende Vorschriften... 107 26 Nachschußpflicht - allgemein... 108 27 Unbeschränkte Nachschußpflicht... 110 28 Beschänkte Nachschußpflicht........................... 114 29 Verteilung des Jahresüberschusses... 118 VII
30 31 32 32a 32b 33 34 Erhaltung des Stammkapitals.... Verstoß gegen 30.... Rückzahlung von Gewinn.... Gesellschafterdarlehen statt Kapitalanpassung.... Rückzahlung des Darlehens vor Konkurseröffnung.... Eigene Geschäftsanteile.... Einziehung von Geschäftsanteilen.... 121 123 127 128 136 138 142 DRITTER ABSCHNITT Vertretung und Geschäftsführung 35~52..,.... 147 35 35a 36 37 38 39 40 41 42 42a 43 43a 44 45 46 47 48 49 50 51 51a 51b 52 Vertretung durch die Gesellschafter....................... Angaben auf Geschäftsbriefen....... Wirkung der Vertretung....... Beschränkung der Vertretungsbefugnis..................... Widerruf der Bestellung............................... Anmeldung der Geschäftsführer.... Gesellschafterliste.... Buchführung, Bilanzpflicht.... Bilanzierung...... Feststellung des Jahresabschlusses.... Haftung der Geschäftsführer.... Kreditgewährung an leitende Angestellte.... Stellvertretende Geschäftsführer.... Rechte der Gesellschafter im allgemeinen.... Gegenstand der Gesellschafterbeschlüsse.................... Stimmrecht.... Gesellschafterversammlung.... Einberufung der Versammlung.... Minderheitsrechte.... Form der Einberufung.... Auskunfts- und Einsichtsrecht.... Gerichtliche Entscheidung.... Aufsichtsrat.... 148 151 152 154 156 159 160 161 162 163 165 167 168 169 170 173 179 182 184 186 188 192 193 VIERTER ABSCHNITT Abänderungen des Gesellschaftsvertrages 53~59.. 194 53 54 55 56 56a 57 57a 57b 58 59 Form der Satzungsänderung.... Anmeldung zum Handelsregister....................... Kapitalerhöhung.... Sacheinlagen und Sachübernahmen....... Voraussetzungen der Anmeldung..... Anmeldung der Stammkapitalerhöhung.... Ablehnung der Eintragung.... Bekanntmachung der Kapitalerhöhung.... Kapitalherabsetzung.... Zweigniederlassung.... 196 198 200 203 204 205 207 208 209 212 VIII
FONFTE R ABSCHNITT Auflösung und Nichtigkeit der Gesellschaft 60-77. 213 60 61 62 63 64 65 66. 67 68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 Auflösungsgründe... 215 Auflösung durch Urteil... 220 Auflösung wegen Gefährdung des Gemeinwohls............... 221 Konkursverfahren... 223 Konkursantragspflicht... 226 Anmeldung der Auflösung............................. 229 Liquidatoren...................................... 231 Anmeldung der Liquidatoren... 233 Zeichnung der Liquidatoren............................ 234 Rechtsverhältnis von Gesellschaft und Gesellschaftern... 236 Aufgaben der Liquidatoren... 237 Bilanz: Rechte und Pflichten der Liquidatoren... 239 Verteilung des Vermögens... 243 Verteilung und Sperrjahr.............................. 245 Bücher und Schriften bei Beendigung der Liquidation........... 248 Nichtigkeitsklage... 250 Heilung der Nichtigkeit............................... 252 Folgen der Nichtigkeit... 253 SECHSTER ABSCHNITT Schlußbestimmungen 78-85............. 254 78 Anmeldungspflichtige... 254 79 Zwangsgelder... 255 80 aufgehoben... 256 81 aufgehoben... 256 82 Falsche Angaben -- Strafvorschriften...................... 256 83 aufgehoben... 259 84 Unterlassung von Konkurs- oder Vergleichsantrag... 259 85 Verletzung der Geheimhaltungspflicht... 261 Teil 11 1. DRITTER TEIL DES HANDELSGESETZBUCHES 265 ERSTER ABSCHNITT Vorschriften für alle Kaufleute 238-263....... 268 238 Buchführungspflicht................................. 268 239 Führung der Handelsbücher... 268 240 Inventar......................................... 269 241 Inventurvereinfachungsverfahren... 269 242 Pflicht zur Aufstellung... 271 243 Aufstellungsgrundsatz................................ 271 244 Sprache. Währungseinheit... 271 245 Unterzeichnung.................................... 271 IX
246 Vollständigkeit. Verrechnungsverbot... 272 247 Inhalt der Bilanz... 272 248 Bilanzierungsverbote... 272 249 Rückstellungen... 272 250 Rechnungsabgrenzungsposten... 273 251 Haftungsverhältnisse................................. 273 252 Allgemeine Bewertungsgrundsätze........................ 274 253 Wertansätze der Vermögensgegenstände und Schulden... 274 254 Steuerrechtliche Abschreibungen... 275 255 Anschaffungs- und Herstellungskosten... 275 256 Bewertungsvereinfachungsverfahren... 276 257 Aufbewahrung von Unterlagen. Aufbewahrungsfristen... 276 258 Vorlegung im Rechtsstreit... 277 259 Auszug bei Vorlegung im Rechtsstreit... 277 260 Vorlegung bei Auseinandersetzungen...................... 277 261 Vorlegung von Unterlagen auf Bild- oder Datenträgern... 277 262 Anwendung auf Sollkaufleute... 278 263 Vorbehalt landesrech tlicher Vorschriften... 278 ZWEITER ABSCHNITT Ergänzende Vorschriften für Kapitalgesellschaften 264-335... 278 X 264 265 266 267 268 269 270 271 272 273 274 275 276 277 278 279 280 281 282 283 284 285 Pflicht zur Aufstellung... 278 Allgemeine Grundsätze für die Gliederung... 279 Gliederung der Bilanz... 280 Umschreibung der Größenklassen... 281 V orschriften zu einzelnen Posten der Bilanz. Bilanzvermerke... 282 Aufwendungen für die Ingangsetzung und Erweiterung des Geschäftsbetriebs... 283 Bildung bestimmter Posten... 283 Beteiligungen. Verbundene Unternehmen................... 284 Eigenkapital... 284 Sonderposten mit Rücklagenanteil... 285 Steuerabgrenzung... 285 Gliederung... 286 Größenabhängige Erleichterungen........................ 287 Vorschriften zu einzelnen Posten der Gewinn- und Verlustrechnung. 287 Steuern... 288 Nichtanwendung von Vorschriften. Abschreibungen........... 288 Wertaufholungsgebot... 288 Berücksichtigung steuerrechtlicher Vorschriften............... 289 Abschreibung der Aufwendungen für die Ingangsetzung und Erweiterung des Geschäftsbetriebs............................. 289 Wertansatz des Eigenkapitals... 289 Erläuterung der Bilanz und der Gewinn- und Verlustrechnung... 290 Sonstige Pflichtangaben... 290
286 Unterlassen von Angaben... 292 287 Aufstellung des Anteilsbesitzes.......................... 292 288 Größenabhängige Erleichterungen........................ 292 289 Lagebericht... 293 290 Pflicht zur Aufstellung... 293 291 Befreiende Konzernabschlüsse und Konzernlageberichte... 294 292 Rechtsverordnungsermächtigung für befreiende Konzernabschlüsse und Konzernlageberichte.............................. 295 293 Größenabhängige Befreiungen... 296 294 Einzubeziehende Unternehmen. Vorlage- und Auskunftspflichten... 298 295 Verbot der Einbeziehung.............................. 298 296 Verzicht der Einbeziehung............................. 299 297 Inhalt... 299 298 Anzuwendende Vorschriften. Erleichterungen... " 300 299 Stichtag für die Aufstellung... 300 300 Konsolidierungsgrundsätze. Vollständigkeitsangebot............ 301 301 Kapitalkonsolidierung................................ 301 302 Kapitalkonsolidierung bei Interessenzusammenführung... 302 303 Schuldenkonsolidierung... 302 304 Behandlung der Zwischenergebnisse... 303 305 Aufwands- und Ertragskonsolidierung... 303 306 Steuerabgrenzung... 303 307 Anteile anderer Gesellschafter... 304 308 Einheitliche Bewertung............................... 304 309 Behandlung des Unterschiedsbetrags... 305 310 Anteilmäßige Konsolidierung... 305 311 Definition. Befreiung... 306 312 Wertansatz der Beteiligung und Behandlung des Unterschiedsbetrags. 306 313 Erläuterung der Konzernbilanz und der Konzern-Gewinn- und Verlustrechnung. Angaben zum Beteiligungsbesitz... 307 314 Sonstige Pflichtangaben... 309 315 Konzernlagebericht... 310 316 Pflicht zur Prüfung.................................. 311 317 Gegenstand und Umfang der Prüfung...................... 311 318 Bestellung und Abberufung des Abschlußprüfers... 312 319 Auswahl der Abschlußprüfer... 313 320 Vorlagepflicht. Auskunftsrecht.......................... 314 3 21 Prüfungsbericht... 315 322 Bestätigungsvermerk................................. 315 323 Verantwortlichkeit des Abschlußprüfers.................... 316 324 Meinungsverschiedenheiten zwischen Kapitalgesellschaft und Abschlußprüfer... 316 325 Offenlegung... 317 326 Größenabhängige Erleichterungen für kleine Kapitalgesellschaften bei der Offenlegung.................................... 318 XI
327 Größen abhängige Erleichterungen für mittelgroße Kapitalgesellschaften bei der Offenlegung............................... 318 328 Form und Inhalt der Unterlagen bei der Offenlegung, Veröffentlichung und Vervielfältigung... 319 329 Prüfungspflicht des Registergerichts....................... 320 330 Ermächtigung... 320 331 Unrichtige Darstellung... 321 332 Verletzung der Berichtspflicht... 321 333 Verletzung der Geheimhaltungspflicht..................... 322 334 Bußgeldvorschriften... 322 335 Festsetzung von Zwangsgeld... 323 DRITTER ABSCHNITT Ergänzende Vorschriften für eingetragene Genossenschaften 336-339... 324 336 Pflicht zur Aufstellung von Jahresabschluß und Lagebericht....... 324 337 Vorschriften zur Bilanz............................... 324 338 Vorschriften zum Anhang... 325 339 Offenlegung... 325 2. KAPITALERHÖHUNGSGESETZ 326 ERSTER ABSCHNITT Kapitalerhöhung aus Gesellschaftsmitteln 1-18... 327 XII 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 Umwandlung von Rücklagen... 327 Umwandlungsfähige Rücklagen..., 329 Letzte Jahresbilanz als Grundlage... 331 Zwischenbilanz... 331 Vorherige Bekanntgabe der Zwischenbilanz... 332 Die Art der Kapitalerhöhung... 334 Anmeldung und Eintragung... 335 Folge der Eintragung... 337 Die neuen Geschäftsanteile... 338 Teilrechte........................................ 338 aufgehoben durch das Bilanzrichtlinien-Gesetz vom 19.12.1975; galt nur für Aktiengesellschaften............................ 339 Eigene und teileingezahlte Geschäftsanteile.................. 340 Verbundene Rechte... 341 Teilnahme am Gewinn... 343 <aufgehoben). 15 wurde durch das Bilanzrichtlinien-Gesetz aufgehoben; er galt nur für die Aktiengesellschaft und betraf bedingtes Kapital... 345 16 Keine neuen Geschäftsanteile vor Eintragung... 345 17 Anschaffungskosten... 345 18 aufgehoben durch das Bilanzrichtlinien-Gesetz; galt nur für die Aktiengesellschaft und betraf die Börsenzulassung.................. 346
ZWEITER ABSCHNITT Änderung des Kapitalerhöhungsgesetzes 19-35 durch das GmbH-Änderungsgesetz 1980........................... 347 19 Wesen der Verschmelzung... 349 20 Beschlüsse der Gesellschafterversammlungen... 354 21 Der Verschmelzungsvertrag... 356 22 Erhöhung des Stammkapitals zur Durchführung der Verschmelzung 359 23 Einzelheiten bei der Durchführung der Verschmelzung... 360 24 Anmeldung der Verschmelzung... 363 25 Eintragung der Verschmelzung ins Handelsregister... 366 26 Gläubigerschutz... " 369 27 Wertansätze... 370 28 Schadenersatz der Geschäftsführer... 371 29 Geltendmachung des Schadenersatzanspruches... 373 30 Verjährung der Ersatzansprüche... 375 31 Nichtigkeit des Verschmelzungsbeschlusses.................. 376 32 Verschmelzung durch Neubildung........................ 378 33 Verschmelzung einer AG oder einer KGaA mit einer GmbH....... 382 34 Verschmelzung einer KGaA mit einer GmbH................. 384 35 Verschmelzung einer bergrechtlichen Gewerkschaft... 385 DRITTER ABSCHNITT Strafvorschrift. Übergangs- und Schlußvorschriften 36-39............................................... 387 36 Strafvorschrift..................................... 387 37 Zwangsgeld... " 387 38 Geltung in Berlin... 387 39 lnkrafttreten... 387 3. ÜBERGANGSVORSCHRIFTEN 388 4. MUSTERVERTRÄGE... 395 4.1. Muster einer Erklärung zur Errichtung einer Einmann-GmbH...... 395 4.2. Muster eines kurzen GmbH-Vertrages mit Notarurkunde über die Errichtung einer Gesellschaft............................. 397 4.3. Muster eines ausführlichen GmbH-Vertrages mit einem Aufsichtsrat und einem Bundesland als Einmann-Gesellschafter... " 405 4.4. Muster eines GmbH-Vertrages mit Einbringung eines Einzelunternehmens und Arbeitnehmerbeteiligung... 416 4.5. Muster eines kurzen GmbH-Vertrages für eine GmbH mit Geschäftsführertätigkeit für eine GmbH & Co. KG.................... 426 4.6. Muster eines GmbH-Vertrages mit Betriebsaufspaltung durch Übertragung eines Teilbetriebes von einer Kommanditgesellschaft auf eine neu gegründete GmbH... 432 4.7. Muster für die Übertragung eines GmbH-Anteils............... 439 XIII
Literaturverzeichnis... Abkürzungsverzeichnis Stichwortverzeichnis 443 444 447 XIV