Die englische private limited Company versus deutsche GmbH

Transkript

1 Die englische private limited Company versus deutsche GmbH von Patrick Gageur Diplom-Wirtschaftsjurist (FH)

2 Inhaltsverzeichnis Inhaltsverzeichnis Abkürzungsverzeichnis Literaturverzeichnis V XI XV 1. Kapitel Thematische Einführung 1 2. Kapitel Niederlassungsfreiheit von Scheinauslandsgesellschaften in Deutschland 3 1. Die Niederlassungsfreiheit nach Art. 43,48 EGV Niederlassungsfreiheit für Gesellschaften in der EG Formen der Niederlassungsfreiheit Zwischenergebnis 6 2. Problematik der grenzüberschreitenden Sitzverlegung nach Deutschland Die Sitztheorie Die Gründungstheorie 9 3. Zwischenergebnis Rechtsprechung des EuGH zur Niederlassungsfreiheit von Gesellschaften in der EG Die Rechtssache Daily Mail Sachverhalt und Urteil Analyse der Rechtssache Daily Mail Die Rechtssache Centros Sachverhalt und Urteil Analyse der Rechtssache Centros Die Rechtssache Überseering 18

3 VI Inhaltsverzeichnis Sachverhalt Zwischenzeitliche Rechtsprechung des BGH Das Urteil in der Rechtssache Überseering Analyse der Rechtssache Überseering Die Rechtssache Inspire Art Sachverhalt und Urteil Analyse der Rechtssache Inspire Art Zusammenfassung Kapitel Die Limited, eine Alternative aus gesellschaftsrechtlicher Sicht? Gründungsverfahren Gründungsverfahren der Limited Satzung der Limited 32 a) Satzungsbestimmungen mit Außenwirkung - Memorandum ofassociation aa) Name der Limited mit Verwaltungssitz in Deutschland 32 bb) Sitz der Gesellschaft 33 cc) Haftungsbeschränkung 33 dd) Angaben zum Kapital 33 ee) Gesellschaftszweck 33 b) Satzungsbestimmungen mit Innenwirkung -Articles ofassociation 34 c) Form der Satzung Eintragung der Limited ins Registrar ofcompanies Eintragung der Limited als Zweigniederlassung Erwerb einer Vorratsgesellschaft Reform des Companies Act Dauer und Kosten der Gründung Gründungsverfahren der GmbH Satzung der GmbH 41 a) Mindestinhalt der Satzung 41 b) Form der Satzung 41

4 VII Übernahme der Stammeinlage Eintragung der GmbH ins Handelsregister Erwerb einer Vorratsgesellschaft Dauer und Kosten der Gründung Reformvorhaben der Bundesregierung Ergebnis Kapitalverfassung Kapitalverfassung der Limited Nennkapital und Haftungskapital Kapitalaufbringung 49 a) Kapitalaufbringung durch Bareinlage 49 b) Kapitalaufbringung durch Sacheinlage 49 c) Kaduzierung von Anteilen Kapitalerhaltung 51 a) Ausschüttungen der Limited 51 b) Verdeckte Gewinnausschüttungen 52 c) Kapitalherabsetzung 53 d) Kapitalerhöhung ; 55 e) Erwerb eigener Anteile 56 f) Finanzielle Unterstützung zur Anteilsfinanzierung Reform des Companies Act Kapitalverfassung der GmbH Haftungskapital Kapitalaufbringung 61 a) Kapitalaufbringung durch Bar- oder Sacheinlage 61 b) Verdeckte Sacheinlagen 62 c) Kaduzierungsverfahren Kapitalerhaltung 63 a) Ausschüttungen der GmbH 63 b) Verdeckte Gewinnausschüttungen 64 c) Kapitalherabsetzung 65 d) Kapitalerhöhung 66

5 e) Erwerb eigener Anteile Reform des GmbHG * Durchsetzbarkeit deutscher Schutzinteressen Ergebnis Organisationsverfassung Organisationsverfassung der Limited Organe der Limited 70 a) Der Direktor - Director 71 aa) Bestellung der Directors 71 bb) Abberufung der Directors 72 cc) Pflichten der Directors 74 dd) Disqualifizierung 76 b) Der Sekretär -Secretary 77 c) Die Gesellschafter - Members 78 aa) Gesellschafterversammlung 79 bb) Beschlüsse und Protokolle der Versammlungen 80 cc) Einberufung der Versammlungen Geschäftsführung und Vertretung Gerichtsstand Registered Office und Aufbewahrungspflichten Publizitätspflichten 87 a) Publizitätspflichten hinsichtlich des Registrar of Companies 87 b) Publizitätspflichten hinsichtlich des registered office 90 c) Wirkung der Publizität 90 d) Publizitätspflichten nach deutschem Recht Staatsaufsicht Betriebsrat nach dem Betriebsverfassungsgesetz Reform des Companies Act Laufende Kosten Organisationsverfassung der GmbH Organe der GmbH 94 a) Der Geschäftsführer 94

6 IX b) Die Gesellschafter 96 c) Der Aufsichtsrat Betriebsrat nach dem BetrVG Geschäftsführung und Vertretung Publizitätspflichten Durchsetzbarkeit deutscher Schutzinteressen Ergebnis Haftung und Durchgriffshaftung Haftung in der Limited Haftung der Gesellschafter Haftung der Directors 104 a) Haftung gegenüber der Gesellschaft 104 b) Haftung gegenüber Gesellschaftsgläubigern Deliktshaftung und Verletzung öffentlich-rechtlicher Pflichten Haftung in der GmbH Gründerhaftung nach 9aGmbHG Haftung in der Vorgründungsgesellschaft und Vor-GmbH Haftung der Gesellschafter 108 a) Haftung gegenüber der Gesellschaft 108 b) Haftung gegenüber Gesellschaftsgläubigern Haftung der Geschäftsführer 111 a) Haftung gegenüber der Gesellschaft 111 b) Haftung gegenüber Gesellschaftsgläubigem Durchsetzbarkeit deutscher Schutzinteressen Ergebnis Wirtschaftliche Krise und Insolvenz Wirtschaftliche Krise der GmbH Wirtschaftliche Krise der Limited Insolvenz der GmbH Insolvenz der Limited Haftung nach deutschem Recht Haftung nach englischem Recht 117

7 X Inhaltsverzeichnis a) Haftung wegen fraudulent trading 118 b) Haftung wegen wrongful trading Durchsetzbarkeit deutscher Schutzinteressen Ergebnis Kapitel Spezialfragen zur Limited in Deutschland Besteuerung und Rechnungslegung der Limited Besteuerung der Limited Steuerpflicht der Limited Besteuerung auf der Ebene der Gesellschaft Besteuerung auf der Ebene der Gesellschafter Besteuerung der Directors Rechnungslegung der Limited Ergebnis Die Limited & Co. KG Meisterzwang IHK Mitgliedschaft Kreditvergabe Kapitel Schlussbetrachtung 131 Vergleichende Gegenüberstellung 134