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Teresa Meissner
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1 Inhaltsverzeichnis Einleitung 8 I. Gegenstand der Arbeit 9 II. Ziel der Arbeit Kapitel - Kapitalschutz im 19. Jahrhundert 12 1 Entwurfsvorschläge 13 I. Industriegewerkschaft 14 II. Handelsgesellschaft mit beschränkter Haftbarkeit Ausgestaltung Würdigung 18 III. Sozietät mit beschränkter Haftung 19 IV. (Kolonial-)GmbH 20 V. (Kolonial-)AG 22 VI. Antheils-Gesellschaft 23 2 GmbHG I. Vorarbeiten 25 II. Mindestkapital 29 III. Kapitalaufbringung Mindesteinlage Leistung zur freien Verfügung Sachgründung Gesamtschuldnerische Haftung Verbot der Aufrechnung und des Erlasses Rechtsfolgen für versäumte Einzahlungen Kollektivhaftung 38 IV. Kapitalerhaltung 39 V. Gesellschafterdarlehen 40 VI. Zusammenfassung Kapitel - Kapitalschutz im 20. Jahrhundert 43 3 Entwicklungslinien nach dem GmbHG I. Meinungsstand Mindestkapital Kapitalaufbringung Kapitalerhaltung Gesellschafterdarlehen Zusammenfassung 50 II. Kapitalschutz im Lichte des Deutschen Juristentags 51 III. Kapitalschutz im Lichte der Rechtsvergleichung : Mindestkapital Kapitalaufbringung Kapitalerhaltung 57 IV. Kapitalschutz im Lichte der Rechtsprechung 57 V. Zusammenfassung 59 4 Kapitalschutz in der Weimarer Republik 59 I. Legislative Einflussnahme 60 II. Meinungsstand Mindestkapital Kapitalaufbringung Kapitalerhaltung 66

Antheils-Gesellschaft 23 2 GmbHG 1892 25 I. Vorarbeiten 25 II. Mindestkapital 29 III. Kapitalaufbringung 31 1. Mindesteinlage 32 2. Leistung zur freien Verfügung 33 3. Sachgründung 33 4.

2 III. Zusammenfassung 66 5 Kapitalschutz im Nationalsozialismus 67 I. Nationalsozialistische Ideologie Verständnis von Wirtschaft Verständnis vom Recht Legislative Einflussnahme 71 II. GmbH-Reform Mindestkapital 75 a) Meinungsstand 75 b) Akademie für Deutsches Recht 77 c) GmbHG-RefE Kapitalaufbringung 78 a) Mindesteinlage 78 aa) Meinungsstand 78 bb) Akademie für Deutsches Recht 79 cc) GmbHG-RefE b) Leistung zur freien Verfügung - Gründungsaufwand 80 c) Sachgründung 80 aa) Festsetzung im Gesellschaftsvertrag 81 bb) Gründungsbericht 81 cc) Gründungsprüfung 82 (1) Meinungsstand 82 (2) Akademie für Deutsches Recht 82 (3) GmbHG-RefE dd) Leistung zur freien Verfügung 83 ee) Registergerichtliche Kontrolle 84 (1) Meinungsstand 84 (2) Akademie für Deutsches Recht 84 (3) GmbHG-RefE ff) Differenzhaftung 85 gg) Gesamtschuldnerische Haftung 85 (1) Meinungsstand 85 (2) Akademie für Deutsches Recht 85 (3) GmbHG-RefE hh) Nachgründung 8( 3. Kapitalerhaltung 8( 4. Gesellschafterdarlehen 8i a) Meinungsstand 8i b) Akademie für Deutsches Recht 85 c) GmbHG-RefE ( d) Zusammenfassung % 6 GmbH-Reform : I. Mindestkapital 9.' 1. Meinungsstand 9f 2. Würdigung 9S II. Kapitalaufbringung Mindesteinlage Leistung zur freien Verfügung - Gründungsaufwand Sachgründung 10( a) Festsetzung im Gesellschaftsvertrag 10( b) Gründungsbericht 10( 2

Kapitalaufbringung 78 a) Mindesteinlage 78 aa) Meinungsstand 78 bb) Akademie für Deutsches Recht 79 cc) GmbHG-RefE 1939 79 b) Leistung zur freien Verfügung - Gründungsaufwand 80 c) Sachgründung 80

3 c) Gründungsprüfung 101 d) Bewertungsunterlagen 101 e) Leistung zur freien Verfügung 102 f) Registergerichtliche Kontrolle 102 g) Differenzhaftung 102 h) Verantwortlichkeit der Gesellschafter und Geschäftsführer 103 i) Nachgründung 104 j) Meinungsstand Zusammenfassung 105 III. Kapitalerhaltung 106 IV. Gesellschafterdarlehen Hintergründe Referentenentwurf Meinungsstand Würdigung 109 V. Zusammenfassung GmbH-Reform I. Mindestkapital Diskussion im Gesetzgebungsverfahren Meinungsstand im Schrifttum Würdigung 115 II. Kapitalaufbringung Mindesteinlage Sachgründung 117 a) Festsetzung im Gesellschaftsvertrag 117 b) Gründungsbericht 117 c) Gründungsprüfung 117 d) Bewertungsunterlagen 117 e) Registergerichtliche Kontrolle 118 f) Differenzhaftung 118 g) Verantwortlichkeit der Gesellschafter und Geschäftsführer 118 h) Nachgründung 118 i) Kritik im Schrifttum Würdigung 119 III. Kapitalerhaltung 120 IV. Gesellschafterdarlehen 120 V. Zusammenfassung Kapitel - Europäische Rahmenbedingungen Europäische Kommission Europäisches Richterrecht Europäische Rechtsformen 130 I. Societas Europaea 130 II. Societas Privata Europaea Mindestkapital (Kommissionsvorschlag) Kapitalaufbringung (Kommissionsvorschlag) Kapitalerhaltung (Kommissionsvorschlag) Würdigung 137 III. Societas Unius Personae Mindestkapital (Kommissionsvorschlag) Kapitalaufbringung (Kommissionsvorschlag) Kapitalerhaltung (Kommissionsvorschlag) 141 3

Meinungsstand 108 4. Würdigung 109 V. Zusammenfassung 110 7 GmbH-Reform 1980 111 I. Mindestkapital 113 1. Diskussion im Gesetzgebungsverfahren 113 2. Meinungsstand im Schrifttum 114 3.

4 4. Würdigung 142 IV. Zusammenfassung Kapitel - Kapitalschutz im 21. Jahrhundert GmbH-Reform 2002 (MiKaTraG) GmbH-Reform 2005 (MindestkapG) 146 I. Mindestkapital 147 II. Meinungsstand im Schrifttum 148 III. Zusammenfassung GmbH-Reform 2006 (MoMiG-RefE) 150 I. Mindestkapital Meinungsstand im Schrifttum Würdigung 154 II. Kapitalaufbringung 155 III. Kapitalerhaltung Meinungsstand Würdigung 159 IV. Gesellschafterdarlehen Koexistenz von Rechtsprechungs- und Novellenregeln Neustrukturierung Meinungsstand im Schrifttum Würdigung 165 V. Zusammenfassung GmbH-Reform 2007 (MoMiG-RegE) 168 I. Mindestkapital Meinungsstand im Schrifttum Würdigung 170 II. Kapitalaufbringung Verdeckte Sacheinlage 171 a) Tatbestand 172 b) Rechtsfolge 173 c) Beweislast, Veijährung und Haftung 175 d) Meinungsstand im Schrifttum 176 e) Würdigung Hin- und Herzahlen 179 a) Tatbestand und Anwendung 181 b) Rechtsfolge 181 c) Meinungsstand im Schrifttum 181 d) Würdigung 183 III. Kapitalerhaltung Meinungsstand im Schrifttum Würdigung 186 IV. Gesellschafterdarlehen 187 V. Unternehmergesellschaft Verzicht auf das Mindestkapital Kapitalaufbringung Thesaurierungspflicht Einberufungspflicht Meinungsstand Würdigung 194 VI. Zusammenfassung Entwicklungslinien nach dem MoMiG-RegE 200 4

Kapitalerhaltung 156 1. Meinungsstand 158 2. Würdigung 159 IV. Gesellschafterdarlehen 159 1. Koexistenz von Rechtsprechungs- und Novellenregeln 159 2. Neustrukturierung 161 3.

5 I. Mindestkapital Meinungsstand im Schrifttum Würdigung 201 II. Kapitalaufbringung Verdeckte Sacheinlage 202 a) Tatbestand und Beweislast 202 b) Rechtsfolge 202 c) Meinungsstand im Schrifttum 204 d) Würdigung Hin- und Herzahlen 205 a) Tatbestand 205 b) Rechtsfolge 206 c) Meinungsstand im Schrifttum 206 d) Würdigung Auswirkung auf das Cash-Pooling Einfluss der Judikatur 210 III. Kapitalerhaltung Meinungsstand im Schrifttum Würdigung 215 IV. Gesellschafterdarlehen Meinungsstand im Schrifttum Würdigung 218 V. Unternehmergesellschaft Rechtstatsachen: Gründungszahlen und Kapitalisierung Rechtsfragen: Das Kapitalschutzsystem der UG 221 VI. Zusammenfassende Würdigung Kapitel - Kapitalschutz de lege ferenda Reform Vorschläge 226 I. Modifiziertes KG-Modell Mindestkapital Kapitalaufbringung Kapitalerhaltung Zusammenfassende Würdigung 230 II. Kommanditgesellschaft mit beschränkter Haftung (KmbH) Mindestkapital Kapitalaufbringung Kapitalerhaltung Zusammenfassende Würdigung 236 III. GmbH-Reformgesetz Mindestkapital Kapitalaufbringung Kapitalerhaltung Zusammenfassende Würdigung 240 IV. Kaufmann mit beschränkter Haftung Sondervermögen Kapitalaufbringung Kapitalerhaltung Zusammenfassende Würdigung 243 V. Basisgesellschaft mit beschränkter Haftung Mindestkapital Kapitalaufbringung 245 5

Hin- und Herzahlen 205 a) Tatbestand 205 b) Rechtsfolge 206 c) Meinungsstand im Schrifttum 206 d) Würdigung 208 3. Auswirkung auf das Cash-Pooling 209 4. Einfluss der Judikatur 210 III.

6 3. Kapitalerhaltung Zusammenfassende Würdigung 245 VI. Unternehmensgründergesellschaft (haftungsbeschränkt) Mindestkapital Kapitalaufbringung Kapitalerhaltung Zusammenfassende Würdigung 249 VII. FlexCap 250 VIII. GmbH-Reformmodell Mindestkapital Kapitalaufbringung Kapitalerhaltung Zusammenfassende Würdigung 253 IX. Vorgesellschaft (haftungsbeschränkt) 254 X. Zusammenfassung Eigener Entwurf. 257 I. Grundgedanken 257 II. Gläubigerschutzaspekte 259 III. Gläubigerschutz durch Vermögensbindung Mindestkapital 263 a) Funktionen des Mindestkapitals 266 aa) Gläubigerschutzfunktion 266 bb) Seriositäts- und Selektionsfunktion 269 cc) Pufferfunktion 271 dd) Verhaltenssteuerung 272 ee) Signalwirkung 272 ff) Zusammenfassende Würdigung 273 b) Kosten-Nutzen-Analyse 274 c) Verzicht de lege ferenda 275 d) Zusammenfassung Kapitalaufbringung 279 a) Einlagepflicht.280 b) Art der Einlage 282 c) Fälligkeit der Einlage 284 d) Registergerichtliche Kontrolle 286 e) Versicherung der Geschäftsführer 287 f) Unterpariemission 288 g) Bewertungsstichtag 289 h) Beweislast 292 i) Einlagefähigkeit 292 aa) Meinungsstand de lege lata 292 bb) Stellungnahme de lege ferenda 294 j) Kaduzierung 295 k) Zusammenfassung Kapitalerhaltung 297 a) Bestandsaufnahme de lege lata 297 b) Bilanzielle Ausschüttungssperren 299 c) Ausschüttungsbemessung 301 aa) HGB-Abschluss 301 bb) Kritik 302 cc) IFRS-Abschluss 302 6

Vorgesellschaft (haftungsbeschränkt) 254 X. Zusammenfassung 255 17 Eigener Entwurf. 257 I. Grundgedanken 257 II. Gläubigerschutzaspekte 259 III. Gläubigerschutz durch Vermögensbindung 263 1.

7 dd) Kritik 304 ee) Annäherung des HGB-Abschluss an den EFRS-Abschluss 305 d) Situative Ausschüttungssperren 308 e) Würdigung 311 f) Eigener Vorschlag 313 aa) Solvenztest 314 bb) Bilanztest 318 (1) Rechtsvergleichende Bestandsaufnahme und Meinungsstand 318 (2) Stellungnahme 319 cc) Solvenzerklärung 320 (1) Meinungsstand 320 (2) Stellungnahme 320 dd) Externe Prüfungspflicht 321 (1) Meinungsstand 321 (2) Stellungnahme 322 ee) Geschäftsführerhaftung 322 (1) Haftungsadressat 323 (2) Pflichtverletzung 323 (3) Verschulden 326 (4) Schaden 327 (5) Darlegungs- und Beweislast 328 (6) Zusammenfassung 329 ff) Gesellschafterhaftung Gesellschafterdarlehen Zusammenfassung 331 IV. Gläubigerschutz durch Verhaltenspflichten Rechtstatsächlicher Ausgangspunkt Solvenzbeobachtungs- und Sanierungspflicht Einberufungspflicht Insolvenzantragspflicht 337 V. Gläubigerschutz durch Verhaltenshaftung Haftung wegen Insolvenzverschleppung Haftung wegen fraudulent/wrongful trading 340 a) Fraudulent trading 341 b) Wrongful trading Haftung wegen Masseschmälerung Haftung wegen Insolvenzverursachung Haftung wegen Existenzvernichtung Haftung wegen Unterkapitalisierung Zusammenfassung 350 VI. Gläubigerschutz durch Insolvenzrecht 351 VII. Gläubigerschutz durch Privatautonomie 354 VIII. Gläubigerschutz durch Information 358 IX. Gläubigerschutz durch Straftatbestände 362 X. Gläubigerschutz durch Tätigkeitsverbote 363 XI. Zusammenfassung Thesen 367 7

321 (2) Stellungnahme 322 ee) Geschäftsführerhaftung 322 (1) Haftungsadressat 323 (2) Pflichtverletzung 323 (3) Verschulden 326 (4) Schaden 327 (5) Darlegungs- und Beweislast 328 (6) Zusammenfassung

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