Wettbewerb der Gesellschaftsformen

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1 Wettbewerb der Gesellschaftsformen Ausländische Kapitalgesellschaften als Alternative zu AG und GmbH von Christofer Rudolf Meliert Rechtsanwalt und Dr. Ludger C. Verfürth, LL. M. Rechtsanwalt unter Mitarbeit von Dr. Martin Kolmhuber Rechtsanwalt und Fachanwalt für Arbeitsrecht und Alexandra Sausmekat Rechtsanwältin und Steuerberaterin ERICH SCHMIDT VERLAG

2 Vorwort 5 Geleitwort 9 Abkürzungsverzeichnis 23 I. Prüfungsmaßstäbe bei ausländischen Gesellschaften in Deutschland Deutsches Internationales Gesellschaftsrecht a) Ausgangspunkt: Ermittlung des Gesellschaftsstatuts 27 1 b) Prüfungsmaßstab: Gründungstheorie oder Sitztheorie 29 4 aa) Gründungstheorie 29 4 bb) Sitztheorie 30 5 c) Prüfungsmaßstab: kollisionsrechtliche Regelungen in Staatsverträgen 31 6 aa) Staatsverträge mit Nicht-Mitgliedstaaten der EG 31 7 bb) Staatsverträge mit Mitgliedstaaten der EG d) Prüfungsmaßstab: kollisionsrechtliche Regelungen auf europäischer Ebene aa) Scheitern des EWG-Übereinkommen vom 29. Februar bb) Scheitern des Haager Abkommen cc) vom 31. Oktober Angleichungen nur materiellen Rechts auf europäischer Ebene dd) Fehlende ausdrückliche Kollisionsregelungen im Primärrecht Europäische Vorgaben und deutsche Reaktion a) Rechtsprechung des Europäischen Gerichtshofes aa) Rechtssache Daily Mail and General Trust Plc - Urteil vom 27. September (1) Sachverhalt (2) Entscheidung des EuGH (3) Konsequenzen für die Praxis

3 14 (a) Beschränkung des Wegzugs bei Verlegung des effektivenverwaltungssitzes (b) Beschränkung des Wegzugs bei Verlegung des Satzungssitzes (c) Wettbewerbsnachteil für deutsche GmbH und AG bb) Rechtssache Centros Ltd. - Urteil vom 9. März (1) Sachverhalt (2) Entscheidung des EuGH (3) Konsequenzen für die Praxis 45 2A (a) Zuzug statt Wegzug (b) Offene Fragen cc) Rechtssache Überseering BV - Urteil vom 5. November (1) Sachverhalt (2) Entscheidung des EuGH (3) Konsequenzen für die Praxis (a) Niederlassungsfreiheit als Freiheit der Rechtswahl (b) Grundsätzliche Fortgeltung des Gesellschaftsstatuts der Auslandsgesellschaft dd) Rechtssache Inspire Art Ltd. - Urteil vom 30. September (1) Sachverhalt (2) Entscheidung des EuGH (3) Konsequenzen für die Praxis (a) Begrenzter Spielraum zur Anwendung nationaler Schutzvorschriften (b) Gegenwärtige Unsicherheit in deutscher Rechtsanwendung b) Rechtsprechung des Bundesgerichtshofes aa) II. Zivilsenat - BGH-Urteil vom 1. Juli (1) Sachverhalt (2) Entscheidung des BGH (3) Konsequenzen für die Praxis (a) Anerkennung von Scheinauslandsgesellschaften als Personengesellschaften 60 42

4 (b) Keine Relevanz für Gesellschaften aus EU-Mitgliedstaaten bb) VII. Zivilsenat - BGH-Urteil vom 13. März (1) Sachverhalt (2) Entscheidung des BGH (3) Konsequenzen für die Praxis c) Drittstaaten-Sachverhalte Zusammenfassung der EuGH- und BGH-Rechtsprechung II. Praxisrelevante Wettbewerber von GmbH ^ und AG Einleitung Deutsche Gesellschaftsformen 72 3 a) Gesellschaftsrecht 72 3 aa) Gründung 73 4 (1) Gesellschaft mit beschränkter Haftung (2) Aktiengesellschaft 75 8 (3) Exkurs: Vorratsgesellschaften bb) Kapitalaufbringung und Kapitalerhaltung (1) GmbH (2) Aktiengesellschaft cc) Organe dd) Organhaftung (1) Haftung der Gesellschafter (2) Haftung der Geschäftführer (3) Haftung der Mitglieder des Aufsichtsrats ee) Minderheitenschutz ff) Übertragung von Anteilen b) Arbeitsrecht aa) Unternehmensmitbestimmung (1) Mitbestimmungsgesetz (2) Drittelbeteiligungsgesetz bb) Gewerkschaftliche Interessenvertretung cc) Betriebliche Interessenvertretung c) Steuerrecht aa) Körperschaftsteuer bb) Gewerbesteuer Gesellschaftsformen in Großbritannien a) Gesellschaftsrecht

5 aa) Gründung (1) Private Company Limited by Shares (a) Memorandum of Association und Articles of Association (b) Pflichtangaben im Memorandum of Association (c) Kapitalstruktur (d) Classes of Shares (e) Formalia bei der Handelsregisteranmeldung (f) Vorgesellschaft, Wirkung der Handelsregistereintragung (2) Public Company Limited by Shares bb) Kapitalaufbringung und Kapitalerhaltung cc) Gesellschaftsorgane (1) General Meeting (2) Board of Directors (3) Company Secretary dd) Organhaftung (1) Haftung der Members (2) Haftung der Directors und Secretaries ee) Minderheitenschutz ff) Übertragung von Anteilen gg) Besonderheiten (1) Annual return (2) Sicherheitenregister b) Arbeitsrecht aa) Unternehmensmitbestimmung bb) Gewerkschaftliche Interessenvertretung cc) Betriebliche Mitbestimmung c) Steuerrecht Französische Gesellschaftsformen a) Gesellschaftsrecht aa) Gründung (1) Societe ä responsabilite limitee (SARL) (a) Gründer (b) Satzung (c) Stammkapital und Anteile (d) Bar- und Sachgründung (e) Anmeldung und Eintragung (2) Societe anonyme (SA)

6 (3) Societe par actions simplifiee (SAS) bb) Kapitalaufbringung und Kapitalerhaltung cc) Gesellschaftsorgane (1) SARL (2) SA (a) SA classique (b) SA dualiste (3) SAS dd) Organhaftung (1) Haftung der Gesellschafter (2) Haftung der Leitungsorgane (3) Haftung der Aufsichtsratsmitglieder (4) Haftung Dritter, ee) Minderheitenschutz ff) Übertragung von Anteilen (1) SARL (2) SA (3) SAS b) Arbeitsrecht aa) Unternehmensmitbestimmung (1) SA (2) SAS (3) SARL bb) Gewerkschaftliche Interessenvertretung cc) Betriebliche Mitbestimmung c) Steuerrecht Niederländische Gesellschaftsformen a) Gesellschaftsrecht aa) Gründung bb) Kapitalaufbringung und Kapitalerhaltung cc) Gesellschaftsorgane (1) Geschäftsführung (2) Gesellschafterversammlung (3) Aufsichtsrat dd) Organhaftung (1) Gesellschafter (2) Geschäftsführer und Mitglieder des Aufsichtsrats ee) Minderheitenschutz ff) Übertragung von Anteilen b) Arbeitsrecht

7 aa) Unternehmensmitbestimmung bb) Gewerkschaftliche Interessenvertretung cc) Betriebliche Mitbestimmung c) Steuerrecht Gesellschaftsformen des US-Bundesstaates Delaware a) Gesellschaftsrecht aa) Gründung (1) Allgemeine Regeln für Corporations (2) Close Corporation bb) Kapitalaufbringung und Kapitalerhaltung cc) Gesellschaftsorgane dd) Organhaftung ^5 (1) Haftung der Gesellschafter (2) Haftung der directors ee) Minderheitenschutz ff) Übertragung von Anteilen b) Arbeitsrecht aa) Unternehmensmitbestimmung bb) Gewerkschaftliche/Betriebliche Interessenvertretung c) Steuerrecht III. Europäische Gesellschaftsformen und sekundärrechtliche Regelungen Überblick Supranationale Pendants zur Aktiengesellschaft und GmbH auf EU-Ebene a) Europäische Gesellschaft aa) Stand des Gesetzgebungsverfahrens bb) Rechtlicher Überblick über die SE (1) Rechtliche Grundlagen (2) Gesellschaftsrecht (a) Gründung (aa) Gründung einer SE durch Verschmelzung (bb) Gründung einer Holding-SE (cc) Gründung einer Tochter-SE (dd) Umwandlung einer bestehenden Aktiengesellschaft in eine SE (b) Kapitalaufbringung und Kapitalerhaltung

8 (c) Gesellschaftsorgane (d) Organhaftung (aa) Haftung der Aktionäre (bb) Haftung des Leitungsorgans und des Aufsichtsorgans bzw. des Verwaltungsorgans (e) Minderheitenschutz (f) Übertragung von Anteilen (g) Insbesondere: Sitzverlegung (3) Arbeitsrecht (a) Unternehmensmitbestimmung (b) Gewerkschaftliche Interessenvertretung 201 * 28 (c) Betriebliche Interessenvertretung (4) Steuerrecht (a) Besteuerung bei Gründung der SE (aa) Herausverschmelzung (bb) Hineinverschmelzung (cc) Ausländische Verschmelzung mit Inlandsbezug (b) Laufende Besteuerung der SE b) Europäische Privatgesellschaft aa) Stand des Gesetzgebungsverfahrens bb) Rechtlicher Überblick über die EPG (1) Rechtliche Grundlagen (2) Gesellschaftsrecht (a) Gründung (b) Kapitalaufbringung und Kapitalerhaltung (c) Gesellschaftsorgane (d) Organhaftung (e) Minderheitenschutz (f) Übertragung von Anteilen (g) Insbesondere: Sitzverlegung (3) Arbeitsrecht (4) Steuerrecht Abgrenzung von SE und EPG zu weiteren europäischen Gesellschaftsformen a) Europäische wirtschaftliche Interessenvereinigung b) Europäischer Verein c) Europäische Gegenseitigkeitsgesellschaft

9 d) Europäische Genossenschaft e) Europäische Stiftung Sekundärrechtliche Maßnahmen a) Deregulierung des Systems der Kapitalaufbringung und -erhaltung b) Grenzüberschreitende Verschmelzung c) Zweigniederlassungsrichtlinie d) Grenzüberschreitende Sitzverlegung e) Verantwortlichkeit der Organmitglieder 235 f) Wahl zwischen dualistischem und monistischem System..' IV. Einsatz ausländischer Gesellschaften in Deutschland Vor- und Nachteile des Einsatzes ausländischer Gesellschaftsformen a) Die Aktiengesellschaft und vergleichbare ausländische Gesellschaftsformen aa) Zahlenmäßige Bedeutung der deutschen AG bb) Spürbare Harmonisierung im Aktien- und Kapitalmarktrecht in der EU b) Die GmbH und vergleichbare ausländische Gesellschaften aa) Gründungsaufwand (1) Gründungskosten (2) Mindeststammkapital bb) Laufender Aufwand cc) Kapitalaufbringung, Kapitalerhaltung, Kapitalersatz dd) Registerpublizität (1) Eintragungspflicht der Zweigniederlassung (2) Eintragungsinhalt und Eintragungsvorgang (3) Imageförderung durch Handelsregistereintragung ee) Aufnahme von Gesellschaftern, Anteilsübertragung, Flexibilität ff) Buchführung und Rechnungslegung (1) EU-Auslandsgesellschaften (2) Delaware Corporation

10 gg) Haftungsrisiken hh) Gläubigerschutz ii) Möglichkeiten der Kapitalbeschaffung jj) Insolvenz der Gesellschaft (1) Anwendbares Insolvenzrecht (2) Angemessener Gläubigerschutz in der Insolvenz kk) Steuerliche Behandlung ) Arbeitsrecht (1) Individualarbeitsrechtliche Ebene (2) Kollektivarbeitsrechtliche Ebene (a) Betriebliche Interessenvertretung (b) Gewerkschaftliche Interessenver-, tretung (c) Unternehmensmitbestimmung (aa) Vermeidung der Mitbestimmung unter Einsatz einer ausländischen Gesellschaft (bb) Vermeidung der Mitbestimmung ohne Einsatz einer ausländischen Gesellschaft mm) Sonstige Faktoren (1) Prestige (2) Pflichtmitgliedschaften, Genehmigungen, Versicherung etc (3) Gerichtsverfahren Besondere Einsatzformen a) Konzerngestaltung b) Ausländische Kapitalgesellschaft & Co. KG c) Klein- und Kleinstunternehmer d) Akquisitionsvehikel e) Überwiegende Aktivitäten im Ausland 288 f) Joint Ventures mit ausländischen Partnern g) Sanierung h) SE in Deutschland Der Weg in eine ausländische Gesellschaftsform a) Errichtung der ausländischen Gesellschaft aa) Neugründung bb) Erwerb einer Vorratsgesellschaft cc) Erwerb einer operativen Gesellschaft dd) Begründung eines Joint Ventures

11 b) Grenzüberschreitende Gesamtrechtsnachfolgemodelle aa) Grenzüberschreitender Formwechsel in eine ausländische Gesellschaft bb) Grenzüberschreitende Verschmelzung auf eine ausländische Gesellschaft cc) Grenzüberschreitende Anwachsung auf eine ausländische Gesellschaft c) Einzelrechtsnachfolge: Übertragung von Vermögensgegenständen d) Steuerliche Behandlung aa) Umwandlungen bb) Anwachsung/Kombinationsmodell cc) Rechtsprechung des EuGH V. Schlussüberlegungen 305 Allgemeines Literaturverzeichnis 309 Stichwortverzeichnis