INSTITUT FINANZEN UND STEUERN" e.v. IFSt-Schrift Nr. 426

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1 INSTITUT FINANZEN UND STEUERN" e.v. Postfach Bonn IFSt-Schrift Nr. 426 Gesellschafts- und steuerrechtliche Grundfragen der Europäischen Aktiengesellschaft (Societas Europaea) Bonn, im Juni 2005

2 Inhalt Seite: Einführung Teil I: Gesellschaftsrechtliche Grundfragen der SE 9 A. Wesenszüge der Gesellschaftsverfassung und Gründungsformen 9 I. Überblick über Charakter und Entstehung einer SE 9 II. Besonderheiten des Gesetzes zur Einführung der Europäischen Gesellschaft 11 B. Von der SE-VO ungeregelte Rechtsbereiche 14 I. Erwägungsgrund II. Anwendungsprobleme bei den von der Verordnung nicht erfassten Rechtsbereichen - Beispiel: Konzernrecht Frühere gemeinschaftsrechtliche Regelungsversuche 15 a) Entwicklung von 1926 bis zu den Vorschlägen für eine organische" Konzernverfassung in den 70er Jahren 15 b) Entwicklung seit den 80er Jahren Anwendungsmaximen der Art. 9 und 10 SE-VO Anwendung der Verweisungsnorm auf das Konzernrecht 20 a) Aufgaben des Internationalen Privatrechts 21 b) Restriktive Auslegung und Gesamtnormverweisung 22 c) Weite Auslegung und Sachnormverweisung 24 d) Fallkonstellationen 25 aa) SE als abhängige Gesellschaft in bb) Deutschland 25 SE als herrschende Gesellschaft in Deutschland 26 e) Position des Instituts Finanzen und Steuern" und Konsequenzen 27 C. Kompatibilität des deutschen Konzernrecht mit der SE-VO 28 I. Schutz- und Organisationsrecht 29

3 II. Mögliche Kollisionspunkte in den deutschen Konzernregelungen Eingliederungskonzerne Vertragskonzerne und ihre Besonderheiten 31 a) Weisungsrecht und Interessenüberlagerung unter Berücksichtigung der Unternehmensstruktur 32 aa) Dualistisches System 32 bb) Monistisches System 33 cc) Interessenüberlagerung 34 b) Kapitalerhaltung 35 c) Position des Instituts Finanzen und Steuern" Elemente der faktischen Konzerne 38 a) Nachteilszufügung ( 311 AktG) 38 b) Berichts- und Prüfsystem ( 312 ff. AktG) unter Berücksichtigung der Organisationsstruktur 39 c) Position des Instituts Finanzen und Steuern" 40 III. Fazit 42 Teil II: Steuerrechtliche Grundfragen der SE 43 A. Körperschaftsteuerliche Belastungsunterschiede in der EU und ihre Auswirkungen auf die Behandlung der SE 43 I. Harmonisierungsdefizite 43 II. Chancen einer Steuerharmonisierung 46 III. Regelungsdefizit in der SE-Verordnung, andere Rechtsquellen und -materialien 49 B. Besteuerung der SE 53 I. Steuern bei der Gründung Grenzüberschreitende Verschmelzung 53 a) Aufnahme und Neugründung 53 b) Divergenz zwischen UmwG bzw. UmwStG und dem Gemeinschaftsrecht 54 c) Steuerfragen der Verschmelzungs-SE nach geltendem Recht und nach der Fusionsrichtlinie 56 aa) Steuemeutrale Verschmelzung nach der Fusionsrichtlinie 56 (1) Anwendungsbereich 57

4 2. (2) Prinzipien und Inhalte (a) Besteuerungsaufschub und Betriebsstättenprinzip (b) Voraussetzungen einer steuerneutralen Verschmelzung nach Art. 4 FRL (aa) Betriebsstättenbedingung (bb) Steuerverhaftungsbedingung (cc) Fiktionsklausel (c) Weitere bedeutende Regelungen der Fusionsrichtlinie bb) Verschmelzungsmöglichkeiten (1) Geltendes nationales Recht (a) Herausverschmelzung (b) Hereinverschmelzung (c) Verschmelzung ausländischer Gesellschaften mit Inlandsbezug (2) Fusionsrichtlinie (a) Gesellschaftsebene (b) Betriebsstätten in anderen Mitgliedstaaten (c) Gesellschafterebene Steuerneutrale Errichtung von Holding-, Tochterund Umwandlungs-SE a) Holding-SE aa) bb) cc) dd) ee) Entstehung Deutsche Einbringende und Holding-SE mit Sitz in Deutschland (1) Steuerliche Einordnung und Ebenen der Besteuerung (2) Fusionsrichtlinie und Umwandlungssteuergesetz Deutsche Einbringende und Holding-SE mit Sitz im Ausland Einbringende im DBA-Ausland Einbringende im Nicht-DBA-Ausland

5 b) Tochter-SE 83 aa) Entstehung 83 bb) Ertragsteuerliche Auswirkungen 83 (1) Geltungsbereich der Fusionsrichtlinie im Verhältnis zum deutschen Recht 83 (2) Nationales Steuerrecht 84 (a) Übertragung einzelner Wirtschaftsgüter 84 (b) Übertragung mehrheitsvermittelnder Anteile an Kapitalgesellschaften 86 (c) Übertragung eines Mitunternehmeranteils, Betriebs oder Teilbetriebs durch Kapitalgesellschaften 86 (aa) Einbringende Kapitalgesellschaft in Deutschland 86 (bb) Einbringende Kapitalgesellschaft im Ausland 87 (d) Übertragung durch Personenhandelsgesellschaften 88 c) Formwechselnde Umwandlung 89 aa) Entstehung 89 bb) Steuerrechtliche Konsequenzen 89 II. Steuern bei der Sitzverlegung in andere Mitgliedstaaten Gesellschaftsrechtlicher Charakter Besteuerung 91 a) Änderungen der Fusionsrichtlinie 91 b) Nationales Steuerrecht 92 aa) Probleme mit dem Gemeinschaftsrecht 92 bb) Wegzug 94 cc) Zuzug 96 dd) Inländische Betriebsstätte und Sitzverlegung im Ausland 96 C. Laufende Unternehmensbesteuerung 97 I. Behandlung der SE als AG 97

6 II. Hereinverschmelzung Gewinne der ausländischen Betriebsstätte Verluste der ausländischen Betriebsstätte 99 III. Herausverschmelzung Gewinne der inländischen Betriebsstätte Verluste der inländischen Betriebsstätte 102 IV. Holding-SE Holding-SE im Inland Holding-SE im Ausland 103 V. Tochter-SE Tochter-SE im Inland Tochter-SE im Ausland 105 D. Fazit 106 Literaturverzeichnis 109