Vorwort. Vorwort. Prof. Dr. Norbert Winkeljohann

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1 V Vorwort Vorwort Das Gesetz über steuerliche Begleitmaßnahmen zur Einführung der Europäischen Gesellschaft und zur Änderung weiterer steuerrechtlicher Vorschriften (SEStEG) hat gravierende Auswirkungen auf die Behandlung innerstaatlicher und grenzüberschreitender Umwandlungsvorgänge im deutschen Ertragsteuerrecht. Mit der Änderung der Fusionsrichtlinie und der Umsetzung der Verschmelzungsrichtlinie durch das Zweite Gesetz zur Änderung des Umwandlungsgesetzes werden darüber hinaus wesentliche europarechtliche Rahmenbedingungen für nationale und internationale Umstrukturierungen neu definiert. Vor diesem Hintergrund ist es für den Rechtsanwender unabdingbar, sich systematisch mit den Neuregelungen des Umwandlungssteuerrechts und des Umwandlungsgesetzes unter Berücksichtigung der Vorgaben des Europarechts sowie den wichtigsten Änderungen zur Entstrickung und Verstrickung von Wirtschaftsgütern in den Einzelsteuergesetzen (KStG, EStG und AStG) auseinanderzusetzen. Mit diesem Handbuch werden erstmalig alle wesentlichen Informationen für die ertragsteuerliche Behandlung innerstaalicher und grenzüberschreitender Umwandlungsvorgänge in komprimierter Form für den Rechtsanwender zusammengefasst: Deutsch-englische Textausgabe der wesentlichen nationalen Gesetzesmaterialen und gemeinschaftsrechtlichen Rahmenbedingungen; Aufbereitung der Gesetzesbegründungen zum Zweiten Gesetz zur Änderung des Umwandlungsgesetzes und SEStEG; Synoptische Darstellung des bisherigen und neuen UmwStG und der entsprechenden Vorschriften in den Einzelsteuergesetzen (EStG, KStG und AStG); Kommentierung der gesellschaftsrechtlichen und steuerrechtlichen Rahmenbedingungen sowie der wesentlichen Neuregelungen des UmwG und UmwStG; Konsolidierte Aufbereitung der UmwSt-Erlasse unter Berücksichtigung der wesentlichen seit deren Erscheinen ergangenen Rechtsprechung des Bundesfinanzhofs und der Finanzgerichte sowie der Stellungnahmen durch die Finanzverwaltung. Wir wünschen diesem Handbuch, dass es seinen Benutzern in der täglichen Arbeit einen ersten Hinweis zur Lösung der anstehenden Rechtsfragen rund um das neue Umwandlungssteuerrecht und einen schnellen Zugriff auf die erforderlichen Gesetzesmaterialien, die Auffassung der Finanzverwaltung und die Rechtsprechung gewährt. Für Hinweise auf Lücken und für Verbesserungsvorschläge sind wir dankbar. Bei der Erstellung dieses Handbuches haben Frau StB Dr. Christine Ruhwinkel, deren engagierte Tätigkeit hervorzuheben ist, und Frau Dipl.-Kffr. Ulrike Nicolaus umfangreich mitgewirkt. Ihnen sei an dieser Stelle herzlich gedankt. Frankfurt, im April 2007 Prof. Dr. Norbert Winkeljohann Sven Fuhrmann

2 Inhaltsverzeichnis VI Inhaltsverzeichnis Vorwort V DEUTSCH-ENGLISCHE GESETZESSYNOPSE Abschnitt A Deutsche gesellschafts- und steuerrechtliche Gesetzesvorschriften German company law and tax law provisions I. Umwandlungsgesetz (UmwG) German Reorganisation Act II. Wichtige steuerrechtliche Gesetzesvorschriften Relevant tax law provisions Einkommensteuergesetz (EStG) in Auszügen German Income Tax Act (excerpts) Körperschaftsteuergesetz (KStG) in Auszügen German Corporate Income Tax Act (excerpts) Gewerbesteuergesetz (GewStG) in Auszügen German Trade Tax Act (excerpts) Umwandlungssteuergesetz (UmwStG) German Reorganisation Tax Act Gesetz über die Besteuerung bei Auslandsbe ziehungen (Außensteuergesetz - AStG) in Auszügen German Foreign Transactions Tax Act (excerpts) Abschnitt B Gemeinschaftsrechtliche Rahmenbedingungen für grenzüberschreitende Umstrukturierungen European framework regarding cross-border reorganisations I. Verordnung (EG) Nr. 2157/2001 des Rates v über das Statut der Europäischen Gesellschaft (SE) (ABl. Nr. L 294 v S. 1) Council Regulation (EC) No 2157/2001 of 08/10/2001 on the Statute for a European Company (SE) (OJ No L 294 of 10/11/2001 p. 1) II. Richtlinie 2005/56/EG des Europäischen Parlaments und des Rates v über die Verschmelzung von Kapitalgesellschaften aus verschiedenen Mitgliedstaaten (ABl. Nr. L 310 v S. 1) Directive 2005/56/EC of the European Parliament and of the Council of 26/10/2005 on cross-border mergers of limited liability companies (OJ No L 310 of 25/11/2005 p. 1)

3 VII Inhaltsverzeichnis III. Richtlinie 90/434/EWG des Rates v über das gemeinsame Steuersystem für Fusionen, Spaltungen, Abspaltungen, die Einbringung von Unternehmensteilen und den Austausch von Anteilen, die Gesellschaften verschiedener Mitgliedstaaten betreffen, sowie für die Verlegung des Sitzes einer Europäischen Gesellschaft oder einer Europäischen Genossenschaft von einem Mitgliedstaat in einen anderen Mitgliedstaat (ABl. Nr. L 225 v S. 1) Council Directive 90/434/EEC of 23/07/1990 on the common system of taxation applicable to mergers, divisions, partial divisions, transfers of assets and exchanges of shares concerning companies of different Member States and to the transfer of the registered office, of an SE or SCE, between Member States (OJ No L 225 of 20/08/1990 p. 1) IV. Richtlinie 90/435/EWG des Rates v über das gemeinsame Steuersystem der Mutter- und Tochtergesellschaften verschiedener Mitgliedstaaten (ABl. Nr. L 225 v S. 6) Council Directive 90/435/EEC of 23/07/1990 on the common system of taxation applicable in the case of parent companies and subsidiaries of different Member States (OJ No L 225 of 20/08/1990 p. 6) GESETZESBEGRÜNDUNGEN Abschnitt C Zweites Gesetz zur Änderung des UmwG I. Überblick über das Gesetzgebungsverfahren II. Gesetzesbegründung v (Gesetzentwurf der Bundesregierung Entwurf eines Zweiten Gesetzes zur Änderung des Umwandlungsgesetzes, BT-Drs. 16/2919) III. Gesetzesbegründung v (Beschlussempfehlung und Bericht des Rechtsausschusses zum Gesetzentwurf der Bundesregierung Entwurf eines Zweiten Gesetzes zur Änderung des Umwandlungsgesetzes, BT-Drs. 16/4193) Abschnitt D Gesetz über steuerliche Begleitmaßnahmen zur Einführung der Europäischen Gesellschaft und zur Änderung weiterer steuerrechtlicher Vorschriften (SEStEG) v I. Überblick über das Gesetzgebungsverfahren II. Gesetzesbegründung v (Gesetzentwurf der Bundesregierung Entwurf eines Gesetzes über steuerliche Begleitmaßnahmen zur Einführung der Europäischen Gesellschaft und zur Änderung weiterer steuerrechtlicher Vorschriften (SEStEG), BT-Drs. 16/2710) Einkommensteuergesetz (EStG) Körperschaftsteuergesetz (KStG) Gewerbesteuergesetz (GewStG) Umwandlungssteuergesetz (UmwStG) Außensteuergesetz (AStG) Inkrafttreten des Gesetzes über steuerliche Begleitmaßnahmen zur Einführung der Europäischen Gesellschaft und zur Änderung weiterer steuerrechtlicher Vorschriften (SEStEG)

4 Inhaltsverzeichnis VIII III. Gesetzesbegründung v (Bericht des Finanzausschusses zum Gesetzentwurf der Bundesregierung Entwurf eines Gesetzes über steuerliche Begleitmaßnahmen zur Einführung der Europäischen Gesellschaft und zur Änderung weiterer steuerrechtlicher Vorschriften (SEStEG), BT-Drs. 16/3369) Einkommensteuergesetz (EStG) Körperschaftsteuergesetz (KStG) Gewerbesteuergesetz (GewStG) Umwandlungssteuergesetz (UmwStG) Außensteuergesetz (AStG) Inkrafttreten des Gesetzes über steuerliche Begleitmaßnahmen zur Einführung der Europäischen Gesellschaft und zur Änderung weiterer steuerrechtlicher Vorschriften (SEStEG) KOMMENTIERUNG Abschnitt E Gesellschaftsrechtliche Rahmenbedingungen für grenzüberschreitende Umwandlungen in der EU und im EWR I. Gesellschaftsrechtliche Rahmenbedingungen grenzüberschreitender Umwandlungen II. Übersicht gesellschaftsrechtlicher Umwandlungen Innerstaatliche Umwandlungen nach dem UmwG Grenzüberschreitende Umwandlungen III. Zusammenfassende Darstellung gesellschaftsrechtlicher Umwandlungen. 1. Verschmelzung Spaltung Formwechsel IV. Kodifizierung europäischen Gesellschaftsrechts Grundlagen europäischer Rechtssetzung Grundlagen grenzüberschreitender Umwandlungen V. Kodifizierung innerstaatlichen Gesellschaftsrechts Abschnitt F Zweites Gesetz zur Änderung des Umwandlungsgesetzes I. Umsetzung der Verschmelzungsrichtlinie II. Sachlicher und persönlicher Anwendungsbereich Grenzüberschreitende Verschmelzung - sachlicher Anwendungsbereich ( 122a Abs. 1 UmwG) Verschmelzungsfähige Gesellschaften - persönlicher Anwendungsbereich ( 122b UmwG) III. Verfahren Allgemeines ( 122a Abs. 2 UmwG) Verschmelzungsplan ( 122c UmwG) Verschmelzungsbericht ( 122e UmwG) Verschmelzungsprüfung und Prüfungsbericht ( 122f UmwG)

5 IX Inhaltsverzeichnis 5. Vorbereitung der Anteilsinhaberversammlung ( 122a Abs. 2, 49 Abs. 2, 63, 78 i.v.m. 63 UmwG) Zustimmung der Anteilsinhaber / Verschmelzungsbeschluss ( 122g, 13 UmwG) Registerverfahren: Verschmelzungsbescheinigung und Eintragung der Verschmelzung ( 122k, 122l UmwG) IV. Schutz von Minderheitsgesellschaftern, Gläubigern und Arbeitnehmern Schutz der Minderheitsgesellschafter ( 122h, 122i UmwG) Gläubigerschutz ( 122j UmwG) Arbeitnehmerschutz V. Ausgewählte sonstige Änderungen im UmwG Nichtanwendbarkeit der 122a ff. UmwG auf Spaltungen ( 125 UmwG) Aufhebung des 132 UmwG, Anpassung des 131 UmwG Abfindungsangebot ( 29 Abs. 1 Satz 1 1. HS UmwG) Bezeichnung unbekannter Aktionäre; Ruhen des Stimmrechts ( 35, 125, 213 UmwG) Prüfung der Verschmelzung bei Antragserfordernis ( 44, 48 UmwG) Ausnahmen von der Anteilsgewährungspflicht ( 54 Abs. 1 Satz 3, 68 Abs. 1 Satz 3 UmwG) VI. Anwendungsvorschriften des Zweiten Gesetzes zur Änderung des UmwG Abschnitt G Fusionsrichtlinie I. Rechtsgrundlagen der Fusionsrichtlinie Überblick Fusionsrichtlinie in der Fassung v (Richtlinie 90/434/EWG) Fusionsrichtlinie in der ergänzten Fassung v (Richtlinie 2005/19/EG) II. Anwendungsbereich der Fusionsrichtlinie Sachlicher Anwendungsbereich der Fusionsrichtlinie Persönlicher Anwendungsbereich der Fusionsrichtlinie Missbrauchsvorbehalt i.s.v. Art. 11 FRL III. Besteuerung der von der Fusionsrichtlinie erfassten grenzüberschreitenden Umstrukturierungen Fusion (Art. 2 Buchst. a) FRL) Spaltung und Abspaltung (Art. 2 Buchst. b) und ba) FRL) Einbringung von Unternehmensteilen (Art. 2 Buchst. c) FRL) und Austausch von Anteilen (Art. 2 Buchst. d) FRL) Grenzüberschreitende Sitzverlegung der SE bzw. SCE (Art. 2 Buchst. j) FRL) IV. Steuerlich transparente (hybride) Gesellschaften (Art. 10a FRL) Art. 10a FRL i.v.m. Art. 4 Abs. 2 (i.v.m. Art. 9) und Art. 8 Abs. 3 FRL Vollständiger optionaler Anwendungsausschluss (Art. 10a Abs. 1 und 2 FRL) Teilweiser optionaler Anwendungsausschluss (Art. 10a Abs. 3 FRL) Gleichbehandlungsgrundsatz (Art. 10a Abs. 4 FRL)

6 Inhaltsverzeichnis X Abschnitt H Änderungen im EStG, KStG und AStG I. Entstrickungs- und Verstrickungskonzeption im EStG, KStG und AStG.. 1. Entstrickung im Betriebsvermögen Verstrickung im Betriebsvermögen Entstrickung von Anteilen i.s.d. 17 EStG Verstrickung von Anteilen i.s.v. 17 EStG II. Steuerliches Einlagekonto, Körperschaftsteuer-Minderung und -Erhöhung Änderungen beim steuerlichen Einlagekonto ( KStG) Realisierung des Körperschaftsteuer-Guthabens ( 37 KStG) Nachversteuerung von sog. EK 02-Beträgen ( 40 KStG) III. Umwandlungen und Hinzurechnungsbesteuerung Neueinfügung des 8 Abs. 1 Nr. 10 AStG Ermittlung des Hinzurechnungsbetrags gem. 10 Abs. 3 Satz 4 AStG Anwendungsvorschriften IV. Anwendungsvorschriften Einkommensteuergesetz (EStG) Körperschaftsteuergesetz (KStG) Gesetz über die Besteuerung bei Auslandsbeziehungen (Außensteuergesetz - AStG) Gewerbesteuergesetz (GewStG) Abschnitt I Änderungen im UmwStG I. Neukonzeption des UmwStG Sachlicher und persönlicher Anwendungsbereich des UmwStG ( 1 UmwStG) Rückbeziehung des Umwandlungsstichtags bei grenzüberschreitenden Umwandlungsvorgängen ( 2 Abs. 3 UmwStG) Erweiterte Wertaufholung bei vorangegangenen steuerwirksamen Teilwertabschreibungen und Abzügen nach 6b EStG bzw. hiermit vergleichbaren Abzügen II. Vermögensübergang bei Verschmelzung auf eine Personengesellschaft oder auf eine natürliche Person und Formwechsel einer Kapitalgesellschaft in eine Personengesellschaft ( 3-10 UmwStG) Anwendungsbereich der 3-10 UmwStG Anwendungsvorschriften Neukonzeption der Besteuerung nach 3-10 UmwStG Bewertung in der Schlussbilanz der übertragenden Körperschaft ( 3 UmwStG) Ebene der übernehmenden Personengesellschaft bzw. natürlichen Person: Ermittlung des Übernahmeergebnisses ( 4 UmwStG) Ausschüttungsfiktion des 7 UmwStG Sonstige Änderungen in 6, 9 und 10 UmwStG

7 XI Inhaltsverzeichnis III. Verschmelzung oder Vermögensübertragung (Vollübertragung) auf eine andere Körperschaft ( UmwStG) Anwendungsbereich der UmwStG Anwendungsvorschriften Bewertung in der Schlussbilanz der übertragenden Körperschaft ( 11 UmwStG) Ebene der übernehmenden Körperschaft ( 12 UmwStG) Ebene der Anteilseigner der übertragenden Körperschaft ( 13 UmwStG) Exkurs: Verschmelzung beschränkt steuerpflichtiger Körperschaften außerhalb der EU bzw. des EWR i.s.v. 12 Abs. 2 KStG IV. Aufspaltung, Abspaltung und Vermögensübertragung (Teilübertragung) ( UmwStG) Anwendungsbereich der UmwStG Anwendungsvorschriften Aufspaltung, Abspaltung und Teilübertragung auf andere Körperschaften ( 15 UmwStG) Aufspaltung oder Abspaltung auf eine Personengesellschaft ( 16 UmwStG) V. Einbringung von Unternehmensteilen in eine Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft und Anteilstausch ( UmwStG) Anwendungsbereich der UmwStG Anwendungsvorschriften der UmwStG Einbringung eines Betriebs, Teilbetriebs oder Mitunternehmeranteils in eine Kapitalgesellschaft ( 20 UmwStG) Einbringung von Anteilen an Kapitalgesellschaften bzw. Genossenschaften in eine Kapitalgesellschaft bzw. Genossenschaft ( 21 UmwStG) Zusammenfassende Prüfschemata VI. Einbringung eines Betriebs, Teilbetriebs oder Mitunternehmeranteils in eine Personengesellschaft ( 24 UmwStG) Anwendungsbereich des 24 UmwStG Anwendungsvorschriften des 24 UmwStG Bewertung des eingebrachten Betriebs, Teilbetriebs oder Mitunternehmeranteils bei der übernehmenden Personengesellschaft ( 24 Abs. 2 und 4 UmwStG) Besteuerung des Einbringenden anlässlich der Einbringung ( 23 Abs. 3 UmwStG) Missbrauchsklausel ( 24 Abs. 5 UmwStG) VII. Formwechsel einer Personengesellschaft in eine Kapitalgesellschaft oder Genossenschaft ( 25 UmwStG) Anwendungsbereich des 25 UmwStG Anwendungsvorschriften Besonderheiten des Formwechsels i.s.v. 25 UmwStG Entsprechende Anwendung der UmwStG VIII. Anwendungsvorschriften Neue oder geänderte Vorschriften des UmwStG Weitergeltung von Vorschriften des UmwStG a.f

8 Inhaltsverzeichnis XII ERLASSE ZUM UMWANDLUNGSSTEUERGESETZ ERGÄNZT UM SEIT VERÖFFENTLICHUNG ERGANGENE RECHTSPRECHUNG UND VERWALTUNGSANWEISUNGEN Abschnitt J Schreiben betr. Umwandlungssteuergesetz 1995 (UmwStG 1995); Zweifels- und Auslegungsfragen v Abschnitt K Schreiben betr. Zweifelsfragen zu den Änderungen durch das Steuersenkungsgesetz (StSenkG) und das Gesetz zur Fortentwicklung des Unternehmenssteuerrechts (UntStFG) v Abkürzungsverzeichnis Stichwortverzeichnis