Rechtswissenschaftliches Institut Zivilverfahrensrecht (Master) Thema: Kosten, unentgeltliche Rechtspflege, Prozessfinanzierung

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1 Zivilverfahrensrecht (Master) Thema: Kosten, unentgeltliche Rechtspflege, Prozessfinanzierung FS 2018 Prof. Dr. Tanja Domej

2 Überblick Einführung Kosten Kostenvorschuss Prozesskaution Verteilung und Liquidation Unentgeltliche Rechtspflege Anwälte als «Prozessfinanzierer» Prozessfinanzierung durch Dritte

3 Einführung Systeme des Kostenrechts Gerichtsgebühren: Justiz als Gemeingut vs. (möglichst) kostendeckende Gebühren Parteikosten: «American rule» vs. «loser pays» (in Abstufungen) Kosten als Zugangsbarriere «Dreiklassengesellschaft» (?)

4 Kosten Gerichtskosten Kostendeckungsprinzip und Äquivalenzprinzip (BGE 139 III 334) zu tragende Kosten o Pauschalen (i.d.r. streitwertabhängig; kantonale Tarife; für SchK-Sachen GebV SchKG) o Kosten der Beweisführung o Übersetzungskosten o Kosten für Kindesvertretung

5 Kosten Parteientschädigung Auslagenersatz Kosten der berufsmässigen Vertretung (kt. Tarife; muss nicht der Honorarvereinbarung zw. RA und Klientschaft entsprechen) ggf. Umtriebsentschädigung für nicht berufsmässig vertretene Partei vorprozessualer Rechtsverfolgungsaufwand: ggf. Ersatz auf Basis des materiellen Rechts

6 Kostenvorschuss in Geld ( ZPO 100, Garantie genügt gs. nicht) voraussetzungslos bis zur Höhe der mutmasslichen Gerichtskosten (VE ZPO-Anpassung: max. Hälfte); ggf. spätere Nachschusspflicht «Kann-Vorschrift» pflichtgemässes Ermessen (BGE 140 III 159) Entfall bei unentgeltlicher Rechtspflege (ZPO 118 I a) Pflichtiger: (wider)klagende Partei, RM-Werber, Beweisführer

7 Prozesskaution (Sicherstellung der Parteientschädigung) in Geld oder durch Garantie (abschliessende Aufzählung, vgl. BGE 141 III 155) Kautionierungsgründe (ZPO 99 I, II) Verfahren ohne Kautionspflicht (ZPO 99 III) auf Antrag der beklagten Partei (bzw. des Rechtsmittelgegners) keine Bezifferung erforderlich (BGE 140 III 444) ggf. Einreichung schon während Rechtsmittelfrist; vgl. 141 III 554 Entfall bei unentgeltlicher Rechtspflege (ZPO 118 I a)

8 Kostenvorschuss und Prozesskaution Fristansetzung (ZPO 101 I) bei Nichtleistung innert Nachfrist: Nichteintreten (ZPO 101 III) vorsorgliche Massnahmen schon zuvor möglich (ZPO 101 II) BGer: Fristansetzung zur Klageantwort vor Vorschussleistung möglich (BGE 140 III 159) Rechtsmittel: Beschwerde (ZPO 103); Beschwerde an BGer: BGG 93 I a

9 Verteilung und Liquidation Festsetzung und Verlegung der Gerichtskosten von Amtes wegen Offizialmaxime (ZPO 105 I) Parteientschädigung nur auf Antrag Dispositionsmaxime (BGE 139 III 334); keine Bezifferung nötig (BGE 140 III 444) keine Parteientschädigung (aber gs. Gerichtskosten) im Schlichtungsverfahren (ZPO 113) keine Gerichtskosten (aber Parteientschädigung) in bestimmten Verfahren des sozialen Zivilprozesses (ZPO 114, ausser bei Bös- oder Mutwilligkeit, ZPO 115) Kostenbefreiungen nach kt. Recht (ZPO 116)

10 Verteilung und Liquidation Grundsatz: unterliegende Partei wird kostenpflichtig ggf. Kostenpflicht des Kantons (vgl. BGE 139 III 471: Rechtsverzögerungsbeschwerde; BGE 140 III 501: URP-Verfahren) Ausnahmen vom Erfolgsprinzip: Verteilung nach Ermessen (ZPO 107) unnötige Prozesskosten: Verursacher (ZPO 108) Kostentragung bei Vergleich: ZPO 108 Verrechnung mit bezogenen Vorschüssen (ZPO 111), d.h. Inkassorisiko der vorschussleistenden Partei (VE ZPO-Anpassung: Entfall des Inkassorisikos)

11 Unentgeltliche Rechtspflege unentgeltliche Prozessführung unentgeltliche Rechtsvertretung keine Befreiung von Parteientschädigung Gewährung ganz oder teilweise Nachzahlungspflicht

12 Unentgeltliche Rechtspflege Anspruchsberechtigte natürliche Personen (unabhängig von Wohnsitz, vgl. IPRG 11c) juristische Personen nach h.m. nur, wenn: o wirtschaftlich Berechtigte mittellos o einziges Aktivum im Streit o (Allgemeininteresse an Fortbestand? dafür OGer ZH PF130055)

13 Unentgeltliche Rechtspflege Voraussetzungen Mittellosigkeit o betreibungsrechtliches Existenzminimum + je nach Kanton Berücksichtigung weiterer Posten o Subsidiarität (gesetzliche Unterstützungspflichten; Rechtsschutzversicherung; Prozessfinanzierung?) keine Aussichtslosigkeit (aussichtslos: Gewinnaussichten beträchtlich geringer als Verlustgefahr, Partei mit ausreichend Mitteln würde Prozess bei vernünftiger Überlegung nicht führen) unentgeltliche Prozessvertretung: + Notwendigkeit zur Rechtswahrung

14 Anwälte als «Prozessfinanzierer»? Verbot des reinen Erfolgshonorars («pactum de quota litis»; BGFA 12 lit. e) Zulässigkeit einer Erfolgsprämie («pactum de palmario») mit Ober- und Untergrenzen (vgl. BGE 143 III 600) Zulässigkeit von pro-bono-mandaten (Voraus-)Abtretung des Anspruchs auf Parteientschädigung bei pro-bono-mandat?

15 Prozessfinanzierung durch Dritte Zulässigkeit (BGE 131 I 223) typischerweise gegen Erfolgsbeteiligung (Anteil am Prozessgewinn) praktische Bedeutung in CH noch gering; Bestrebungen zur Förderung (insb. in Zhg. mit koll. Rechtsschutz) hohe Streitwertschwellen, hohe Anforderungen an Erfolgsaussichten kein Allheilmittel gegen Zugangsbarrieren Regulierungsbedarf? VE ZPO-Anpassung: gerichtliche Hinweispflicht