Mag. Jessica Ghahramani-Hofer

Transkript

1

2 Autoren: Mag. Jessica Ghahramani-Hofer Juristin mit Schwerpunkt Arbeits-, Sozialversicherungsund Lohnsteuerrecht bei der Hofer Leitinger Steuerberatung GmbH; Diplomierte Personalverrechnerin, Trainerin für Erwachsenenbildung, Autorin diverser Fachartikel 2. Auflage, März 2017 ISBN ISBN (E-Book) Copyright 2017 by dbv-verlag Fachverlag für Steuer- und Wirtschaftsrecht Darstellung der Beispiele: Copyright by dbv-verlag Alle Rechte, insbesondere das Recht der Vervielfältigung und Verbreitung sind vorbehalten. Kein Teil des Werkes darf in irgendeiner Form ohne schriftliche Genehmigung des Verlages reproduziert oder unter Verwendung elektronischer Systeme gespeichert, verarbeitet, vervielfältigt oder verbreitet werden. Alle Angaben und externen Verlinkungen in diesem Buch erfolgen ohne Gewähr, eine Haftung der Autorin und des Verlages ist ausgeschlossen. Stand der externen Verlinkungen: Aus Gründen der einfacheren Lesbarkeit wird auf die geschlechtsspezifische Differenzierung, wie zb Künstler/In, verzichtet. Entsprechende Begriffe gelten im Sinne der Gleichbehandlung grundsätzlich für beide Geschlechter. Herstellung: dbv-druck-, Beratungs- und Verlagsgesellschaft mbh, 8010 Graz, Geidorfgürtel 24, Tel (0316) , Fax (0316) Wien, Faradaygasse 6, Tel (01) , Fax (01) Internet:

3 Vorwort Die einschlägige Qualifizierung von Geschäftsführerverhältnissen stellt die Personalabrechnung vor besondere Herausforderungen. Unterteilt man Geschäftsführer in unternehmensrechtliche und gewerberechtliche, sind insbesondere die Erstgenannten besonders differenziert zu betrachten. Einen unternehmensrechtlichen Geschäftsführer als Vertretungsorgan muss jede GmbH haben. Ein gewerberechtlicher Geschäftsführer ist dagegen nur dann notwendig, wenn das Unternehmen eine Tätigkeit ausübt, welche unter die Gewerbeordnung fällt. In der Praxis sind 3 Konstellationen denkbar: Es gibt sowohl einen unternehmens- als auch einen gewerberechtlichen Geschäftsführer. Es gibt nur einen unternehmensrechtlichen Geschäftsführer. Es gibt einen Geschäftsführer, der in Personalunion sowohl unternehmens- als auch gewerberechtlicher Geschäftsführer ist. Im Gegensatz zum unternehmensrechtlichen Geschäftsführer, welchen es nur bei einer GmbH gibt, können gewerberechtliche Geschäftsführer von jedem Unternehmen bestellt werden, somit auch von Einzelunternehmern oder Personengesellschaften. Falls der bzw die vertretungsbefugten Unternehmer die vorgeschriebenen Befähigungsnachweise nicht selbst erbringen (können oder wollen), müssen sie für die Einhaltung der Bestimmungen der Gewerbeordnung einen gewerberechtlichen Geschäftsführer bestellen. Gewerberechtliche Geschäftsführer, die nicht auch Vertretungsorgan der Gesellschaft sind, müssen ausnahmslos im Rahmen eines echten Dienstverhältnisses tätig werden das gilt sowohl im Bereich des Arbeitsrechts als auch für die Steuer und die Sozialversicherung. Unternehmensrechtliche Geschäftsführer kann man in Eigen- und Fremdgeschäftsführer (dh mit oder ohne Beteiligung) unterteilen. Die Behand- 3

4 lung der unternehmensrechtlichen Geschäftsführer in Arbeits-, Steuer- und Sozialversicherungsrecht ist differenzierter als bei gewerberechtlichen Geschäftsführern. Je nach Beteiligungshöhe und Einzelvertrag resultieren sehr unterschiedliche Konsequenzen. Ziel des Folders ist, dem Leser in kompakter und verständlicher Weise alle Informationen zum Thema darzustellen. Ergänzt werden die Erläuterungen durch Musterformulierungen, die das Erstellen und Beurteilen eines betreffenden Beschäftigungsverhältnisses erleichtern sollen. Ein eigenes Kapitel widmet sich zudem den Besonderheiten bei AG-Vorständen. Die Autorin März

5 Inhaltsverzeichnis Vorwort... 3 Kap 1 Allgemein 1.1 Bestellung und Abberufung des Geschäftsführers Aufgaben des Geschäftsführers... 9 Kap 2 Die verschiedenen Vertragstypen 2.1 Allgemein Echtes Dienstverhältnis Arbeitsrecht Sozialversicherung Lohnsteuer Freies Dienstverhältnis Arbeitsrecht Sozialversicherung Lohnsteuer Werkvertrag Kap 3 Fremdgeschäftsführer 3.1 Echtes Dienstverhältnis Steuer Sozialversicherung Arbeitsrecht Lohnnebenkosten Freies Dienstverhältnis Steuer Sozialversicherung Arbeitsrecht Lohnnebenkosten Werkvertrag Steuer Sozialversicherung Arbeitsrecht Lohnnebenkosten

6 Kap 4 Gesellschafter-Geschäftsführer 4.1 Nicht wesentlich beteiligte Gesellschafter- Geschäftsführer Wesentlich beteiligte Gesellschafter- Geschäftsführer mit maximal 50% Beteiligung Wesentlich beteiligte Gesellschafter- Geschäftsführer (Beteiligungsausmaß über 50%) Spezialthemen Kap 5 Der gewerberechtliche Geschäftsführer 5.1 Allgemein Bestellung des Geschäftsführers Persönliche Voraussetzung für die Bestellung zum Geschäftsführer Kombination Arbeitsvertrag Geschäftsführervertrag Einstufung des Geschäftsführers Die Beendigung der gewerberechtlichen Geschäftsführung Sozialversicherung und Lohnsteuer Haftung des Geschäftsführers gegenüber dem Unternehmen gegenüber der Gewerbebehörde Kap 6 AG-Vorstände 6.1 Allgemein Sozialversicherungsrechtliche Behandlung Vorstände und Betriebliche Vorsorge Vorstände und Lohnsteuer Besteuerung von Abfertigungszahlungen Steuerfreie Zuschläge Dienstreise

7 Anhang Muster: Arbeitsvertrag eines gewerberechtlichen Geschäftsführers Muster: Arbeitsvertrag eines unternehmensrechtlichen Geschäftsführers ohne beherrschenden Einfluss auf die Gesellschaft 65 Muster: Geschäftsführervertrag eines unternehmensrechtlichen Geschäftsführers mit beherrschendem Einfluss auf die Gesellschaft Zusätzlich steht Ihnen der Anhang als Download unter im Menüpunkt Ergänzungen zu dbv-werken zur Verfügung Passwort:

8 Kap 1 Allgemein Eine GmbH ist als juristische Person selbst nicht handlungsfähig. Handlungsfähigkeit erlangt eine GmbH erst durch ihre Organe, also durch einen oder mehrere Geschäftsführer und die Generalversammlung. Die Geschäftsführung kann entweder von Personen übernommen werden, die auch an der GmbH beteiligt sind (Gesellschafter-Geschäftsführer), oder durch nicht beteiligte Personen (Fremdgeschäftsführung, sogenannte Drittorganschaft). Die GmbH kann einen oder mehrere Geschäftsführer haben. Der Geschäftsführer ist das geschäftsführungs- und vertretungsbefugte Organ der GmbH. Er vertritt die GmbH auch in Dienstgeberangelegenheiten, nur für den Geschäftsführervertrag ist die Generalversammlung als Dienstgebervertreter tätig. Der Handlungsspielraum des Geschäftsführers kann gesellschaftsintern durch den Gesellschaftsvertrag, den Geschäftsführervertrag oder durch Weisungen in Form von Gesellschafterbeschlüssen eingeschränkt werden. Im Außenverhältnis sind derartige Beschränkungen nicht gültig. 1.1 Bestellung und Abberufung des Geschäftsführers Der Geschäftsführer wird durch Beschluss der Gesellschafter bestellt. Ist der Geschäftsführer auch Gesellschafter, kann die Bestellung bereits im Gesellschaftsvertrag erfolgen. Die Geschäftsführer sind im Firmenbuch einzutragen.! Hinweis Ohne Bestellung eines Geschäftsführers ist die Eintragung der Gesellschaft in das Firmenbuch nicht möglich. Die Abberufung der Geschäftsführer geschieht durch Beschluss der Gesellschafter, diese ist jederzeit möglich und ist mit Zugang an den Geschäftsführer wirksam. Die Beschlussfassung erfolgt mit einfacher Stimmenmehrheit, sofern der Gesellschaftsvertrag keine größere Mehrheit vorschreibt. 8