Grundkurs Notarprüfung Handels- und Gesellschaftsrecht Gesellschaft mit beschränkter Haftung Dr. Kai Bischoff Notar, Köln Prof. Dr. Jan Eickelberg Hochschule für Wirtschaft und Recht, Berlin DeutscheAnwaltAkademie Littenstraße 11 10179 Berlin Fon 030 726153-0; Fax -111 daa@anwaltakademie.de www.anwaltakademie.de
DeutscheAnwaltAkademie * Grundkurs Notarprüfung I Inhaltverzeichnis A. Unterschiede zwischen Personengesellschaften und Kapitalgesellschaften... 1 I. Rechtsfähigkeit... 1 II. Vermögen... 1 III. Gesellschaftsvertrag... 2 IV. Vertretung... 2 V. Wechsel und Ausscheiden von Gesellschaftern... 2 VI. Mindestkapital... 2 VII. Haftung der Gesellschafter... 3 VIII. Steuern... 3 IX. Verfahrensrecht... 3 X. Gründe für die Wahl der GmbH als Gesellschaftsform... 3 B. Gründung... 5 I. Phasen... 5 II. Gründer... 5 III. Einzelheiten zur Gründung... 5 1. Gesellschaftsvertrag/ Satzung... 5 a. Bedeutung... 5 b. Obligatorischer Inhalt des Gesellschaftsvertrages... 7 (1) Firma... 7 (2) Sitz... 9 (3) Gegenstand... 10 (4) Stammkapital... 10 (5) Stammeinlage(n)... 10 c. Nicht obligatorischer, aber formbedürftiger Inhalt des Gesellschaftsvertrages 3 Abs. 2 GmbHG... 13 d. Freiwillige, aber gleichwohl beurkundungspflichte Regelungen... 14 e. Nicht obligatorischer und nicht formbedürftiger Inhalt... 15 2. Anmeldung... 15 a. Form... 15 b. Zuständiges Handelsregister... 16 c. Anmeldeverpflichtete Person... 16 d. Zeitpunkt der Anmeldung... 16 e. Inhalt der Anmeldung... 17 3. Eintragung... 20 a. Prüfung durch das Registergericht... 20 b. Eintragungsinhalt... 21 c. Wirkungen der Eintragung... 21 IV. Haftung in der Gründungsphase... 21 1. Ausnahmefall: Unechte Vorgesellschaft... 21 2. Regelfall... 22
II DeutscheAnwaltAkademie * Grundkurs Notarprüfung a. Haftung der GmbH in der Gründungsphase bis zur Eintragung...22 b. Haftung der Gründungsgesellschafter bis zur Eintragung...22 c. Haftung der Handelnden bis zur Eintragung...23 d. Erlöschen der Haftung, Ausnahmen...23 C. Geschäftsanteil: Abtretung, Vererbung, Erwerb eigener Anteile, Einziehung... 24 I. Definition/Abgrenzung...24 II. Übertragung von Geschäftsanteilen...25 1. Veräußerung durch Verpflichtungs- und Verfügungsgeschäft...25 a. Verpflichtungsgeschäft...25 b. Verfügungsgeschäft...25 2. Genehmigung des Familiengerichts...26 a. Genehmigungspflicht nach 1643, 1822 Nr. 3 BGB...26 b. Genehmigungspflicht nach 1643, 1822 Nr. 10 BGB...26 3. Erschwerung der Abtretung im Gesellschaftsvertrag...26 4. Selbständigkeit der Geschäftsanteile Teilung und Zusammenlegung...27 5. Gutgläubiger Erwerb...27 6. Gesellschafterliste...29 7. Mantelerwerb...32 a. Verdeckte Mäntel (auch Mantelverwendung )...32 b. "Offene Mäntel" (auch Vorrats-GmbH )...32 8. Vererbung...33 a. Freie Vererbbarkeit...33 b. Mehrere Erben...33 c. Auseinandersetzung...33 d. Testamentsvollstreckung...34 9. Erwerb eigener Anteile durch die GmbH...34 a. Zweck...34 b. Voraussetzungen...34 c. Rechtsfolgen...34 10. Einziehung...34 a. Voraussetzungen...34 b. Rechtsfolgen...35 11. Ausschluss/ Austritt...36 D. Gesellschafterbeschlüsse... 38 I. Kompetenzen...38 II. Formalien der Einberufung...38 1. Regelung im Gesellschaftsvertrag...38 2. Einberufungsorgan...39 3. Modalitäten der Einberufung...39 4. Ladungsadressaten...40 5. Vollversammlung...40
DeutscheAnwaltAkademie * Grundkurs Notarprüfung III 6. Entbehrlichkeit der Versammlung... 41 7. Terminsverlegung... 41 III. Teilnahmerecht, Vertretung, Organisation... 41 IV. Beschlussfähigkeit, Abstimmung... 42 V. Nichtigkeit von Beschlüssen... 44 1. Nichtigkeitsgründe... 44 2. Heilung der Nichtigkeit... 45 3. Geltendmachung der Nichtigkeit... 45 4. Vorgehen des Registergerichtes... 46 VI. Anfechtbarkeit von Beschlüssen... 46 1. Anfechtbarkeit bei relevanten Verstößen... 46 2. Weitere Anfechtungsgründe... 46 3. Heilung der Anfechtbarkeit... 47 4. Geltendmachung der Anfechtbarkeit... 47 5. Vorgehen des Registergerichts... 47 E. Gesellschaftsvertragsänderung... 48 I. Definition... 48 II. Form der Änderungen des Gesellschaftsvertrages... 48 III. Stellvertretung... 49 1. Form der Vollmacht... 49 2. 181 BGB... 49 3. Vollmacht bei Ein-Mann-GmbH... 49 IV. Anmeldung von Gesellschaftsvertragsänderungen... 49 1. Anmeldeverpflichtete Personen... 49 2. Inhalt der Anmeldung... 50 3. Anlagen zur Anmeldung... 50 V. Prüfungskompetenz des Registergerichts... 51 VI. Beispiele für Gesellschaftsvertragsänderungen... 51 1. Firmenänderung... 51 2. Gegenstandsänderung... 51 3. Gründungsaufwand... 52 4. Angaben über Sacheinlagen, Gründer und Stammeinlagen/ Geschäftsanteile... 52 5. Änderung des Geschäftsjahres... 52 6. Nachschusspflichten und Bekanntmachungsorgan... 53 7. Gewinnverwendung... 53 8. Kapitalerhöhung... 53 a. Beschluss der Gesellschafter... 53
IV DeutscheAnwaltAkademie * Grundkurs Notarprüfung b. Übernahme der neuen Stammeinlagen/ Aufstockung bereits bestehender Geschäftsanteile...54 c. Anmeldung...55 d. Sonderfall: Kapitalerhöhung gegen Sacheinlagen...57 e. Sonderfall: Kapitalerhöhung aus Gesellschaftsmitteln, 57 c ff. GmbHG...58 9. Kapitalherabsetzung...59 a. Zweck, 58 Abs. 2 GmbHG...59 b. Gleichzeitige Änderung des Gesellschaftsvertrages...60 c. Arten der Kapitalherabsetzung...60 (1) Ordentliche Kapitalherabsetzung, 58 GmbHG...60 (2) Vereinfachte Kapitalherabsetzung, 58 a bis f GmbHG...61 (3) Sonderfall: Rückwirkung der vereinfachten Kapitalherabsetzung und gleichzeitigen Kapitalerhöhung nach 58 e und f GmbHG...63 10. Kapitalmaßnahmen und Euro...63 a. Erhöhung in DM...63 b. Umrechnung und Glättung...63 11. Genehmigtes Kapital...65 12. Sitzverlegung...66 F. Geschäftsführung, Vertretung... 67 I. Abgrenzung...67 II. Persönliche Voraussetzungen...67 III. Bestellungsakt...68 IV. 1. Bestellung durch Gesellschafterbeschluss oder durch Aufsichtsrat/ Beirat...68 2. Bestellung im Gesellschaftsvertrag, 6 Abs. 3 S. 2 GmbHG...68 3. Bestellung durch das Gericht...69 a. Gesetzliche Grundlage...69 b. Voraussetzungen...69 Vertretungsbefugnis...70 1. Vertretungsbefugnis nach dem Gesetz...70 2. Vertretungsbefugnis nach dem Gesellschaftsvertrag...71 a. Regelungen für den Fall, dass mehrere Geschäftsführer bestellt sind...71 b. Alleinvertretungsbefugnis/ 181 BGB...72 3. Konkrete Vertretungsbefugnis...73 4. Delegation von Geschäftsführungsbefugnis...73 5. Eintragung der Vertretungsbefugnis...74 V. Aufgaben / Haftung des Geschäftsführers...74 VI. Ausscheiden von Geschäftsführern...75 1. Abberufung...75 2. Niederlegung...76 3. Amtsunfähigkeit, Zeitablauf, Eintritt einer Bedingung...77 VII. Änderung der Vertretungsbefugnis des Geschäftsführers...77
DeutscheAnwaltAkademie * Grundkurs Notarprüfung V VIII. Anmeldung der Bestellung/ Abberufung des Geschäftsführers und der Änderung der Vertretungsberechtigung... 78 1. Gründungsphase... 78 2. Nach der Gründung... 78 3. Zwangsgeld... 79 G. Auflösung, Fortsetzung, Löschung, Nachtragsliquidation... 80 I. Auflösung... 80 1. Auflösungsgründe... 80 2. Insbesondere Auflösungsbeschluss... 80 3. Liquidatoren... 80 4. Anmeldung und Eintragung der Auflösung und der Liquidatoren... 81 5. Bekanntmachung der Auflösung... 82 6. Abwicklung... 82 II. Fortsetzung... 83 1. Voraussetzungen... 83 2. Anmeldung... 83 III. Löschung... 84 IV. Nachtragsliquidation... 85 1. Voraussetzungen... 85 2. Bestellung... 86 H. Zweigniederlassung... 87 I. Unternehmensverträge... 88 I. Arten von Unternehmensverträgen... 88 II. Voraussetzungen für die Wirksamkeit von Unternehmensverträgen... 88 1. Unternehmensvertrag... 88 2. Gesellschafterbeschluss auf Seiten der beherrschten Gesellschaft... 88 3. Gesellschafterbeschluss auf Seiten der herrschenden Gesellschaft... 89 4. Unternehmensvertragsbericht, Unternehmensvertragsprüfung... 89 5. Eintragung... 89 6. Rückwirkung... 89 III. Änderung von Unternehmensverträgen... 90 1. Fallgruppen... 90 2. Entsprechende Geltung der Vorschriften für den Abschluss von Unternehmensverträgen, 295 Abs. 1 S. 2, 293 bis 294 AktG... 90 IV. Beendigung von Unternehmensverträgen... 90 1. Arten und allgemeine Voraussetzungen der Beendigung... 90
VI DeutscheAnwaltAkademie * Grundkurs Notarprüfung 2. Besondere Voraussetzungen für Kündigung und Aufhebungsvereinbarung?...91 J. Auslandsberührung... 93 I. Ausländische Beurkundungen und Beglaubigungen...93 II. 1. Gründung/Gesellschaftsvertrag...93 a. Konsularbeamte...93 b. Auslandsbeurkundungen...93 (1) Maßgeblichkeit des Geschäftsrechts für Formfragen...93 (2) Maßgeblichkeit des Ortsrechts?...94 Nachweis der Existenz und Vertretungsberechtigung bei ausländischen Gesellschaften...95 K. Muster... 97 1. Neuanmeldung GmbH...97 2. Gründung und Gesellschaftsvertrag GmbH...99 3. Liste der Gesellschafter...104 4. Beschluss der Gesellschafterversammlung einer GmbH i. G. über die Bestellung eines Geschäftsführers...105 5. Gesellschafterbeschluss über die Änderung des Gesellschaftsvertrages...106 6. Anmeldung einer Abänderung des Gesellschaftsvertrages...108 7. Übertragung von Geschäftsanteilen...109 8. Abberufung und Bestellung von neuen Geschäftsführern...112 9. Anmeldung der Abberufung und Bestellung von Geschäftsführern...113 10. Kapitalerhöhungsbeschluss mit Bar- und Sacheinlagen und Übernahmeerklärungen...115 11. Anmeldung der Erhöhung des Stammkapitals bei Geld- und Sacheinlagen...117 12. Beschluss über die Erhöhung des Stammkapitals aus Gesellschaftsmitteln...119 13. Anmeldung der Erhöhung des Stammkapitals aus Gesellschaftsmitteln...121 14. Beschluss über die Herabsetzung des Stammkapitals...123 15. Anmeldung der Herabsetzung des Stammkapitals...124 16. Beschluss über die vereinfachte Herabsetzung des Stammkapitals mit gleichzeitiger Erhöhung des Stammkapitals...125 17. Anmeldung der vereinfachten Herabsetzung des Stammkapitals und der gleichzeitigen Erhöhung des Stammkapitals...127 18. Beschluss über Umstellung auf EURO, Kapitalerhöhung nebst Übernahmeerklärungen und Glättung von Geschäftsanteilen und Änderungen des Gesellschaftsvertrages...129 19. Anmeldung der Umstellung auf EURO, Kapitalerhöhung, Glättung von Geschäftsanteilen und Änderungen des Gesellschaftsvertrages...131 20. Genehmigtes Kapital bei einer GmbH Schaffung...133 21. Genehmigtes Kapital bei einer GmbH Durchführung...137 22. Beschluss der Geschäftsführung der X-GmbH über die Durchführung der Kapitalerhöhung auf Grund Ermächtigung der Gesellschafterversammlung...139
DeutscheAnwaltAkademie * Grundkurs Notarprüfung VII 23. Beschluss der Geschäftsführung einer GmbH über die redaktionelle Anpassung des Gesellschaftsvertrages nach Abschluss der Übernahmephase... 140 24. Übernahmeerklärung... 141 25. Liste der Übernehmer der neuen Geschäftsanteile... 142 26. Auszug aus dem vollständigen Wortlaut des Gesellschaftsvertrages mit (modifizierter) Bescheinigung gem. 54 GmbHG... 143 27. Anmeldung einer Zweigniederlassung... 144 28. Muster für die Anmeldung der Zweigniederlassung einer Ltd... 145 29. Auflösungsbeschluss... 147 30. Anmeldung der Auflösung und des Liquidators... 148 31. Gläubigeraufruf... 150 32. Anmeldung der Beendigung der Liquidation und des Erlöschens der Firma... 151 33. Fortsetzungsbeschluss vor Löschung... 152 34. Anmeldung der Fortsetzung der Gesellschaft... 153 35. Antrag auf Bestellung eines Nachtragsliquidators... 155