Inhaltsverzeichnis. Literaturverzeichnis 19

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1 Literaturverzeichnis 19 A. Einfache Bargründung 25 I. Typischer Sachverhalt 25 II. Rechtliche Grundlagen Gründe für die Wahl der Rechtsform 25 a) Vorteile 26 b) Nachteile 27 c) Steuerfragen 28 d) GmbH-Reform MoMiG Methoden der Entstehung: Gründung, MoMiG- Gründung und Umwandlung Ablauf der Gründung 31 a) Erster Schritt: Abschluss des Gesellschaftsvertrages und Geschäftsführerbestellung 32 b) Zweiter Schritt: Anmeldung zum Handelsregister.. 34 c) Dritter Schritt: Eintragung in das Handelsregister Handelnden- und Gründerhaftung Die Gründungsformen 40 a) Bargründung 40 b) Bargründung mit MoMiG-Musterprotokoll 40 c) Sachgründung 42 d) Verbindung von Sach- und Geldeinlage Gründungsgesellschafter 43 a) Treuepflicht von Gesellschaftern 44 b) Zahl der Gründer Gesellschaftsvertrag Mindestinhalt des Gesellschaftsvertrages 46 a) Firma und Sitz 47 b) Unternehmensgegenstand 49 c) Stammkapital und Geschäftsanteil Fakultativer Inhalt des Gesellschaftsvertrages 52 a) Vertretungsbefugnis 52 Bibliografische Informationen digitalisiert durch

2 b) Einmann-GmbH 53 c) Sonstiger Inhalt Schuldrechtliche Vereinbarungen Anmeldung zum Handelsregister - Kapitalaufbringung 56 a) Kapitalaufbringung zur freien Verfügung der Geschäftsführer - Aufrechnung - Keine verdeckte Sacheinlage 56 b) Inhalt der Handelsregisteranmeldung 60 c) Der Registeranmeldung beizufügende Unterlagen.. 62 d) Unterbilanz als Eintragungshindernis? Vorratsgründung und Mantelkauf 63 III. Checkliste: Bargründung einer GmbH 66 IV. Muster: Gründungsprotokoll 66 V. Muster: Gesellschaftsvertrag 69 VI. Muster: IHK-Anfrage bezüglich der Firma der GmbH VII. Muster: Handelsregisteranmeldungen Anmeldung Neugründung Anmeldung Erwerb Vorrats-GmbH 73 VIII. Muster: Gesellschafterliste 75 IX. Muster: MoMiG-Musterprotokoll - Gründung mit einem Gesellschafter 76 X. Muster: MoMiG-Musterprotokoll - Gründung einer Mehrpersonengesellschaft mit bis zu drei Gesellschaftern. 77 XI. Muster: Eröffnungsbilanz 79 B. Gründung durch einen Bevollmächtigten 80 I. Typischer Sachverhalt 80 II. Rechtliche Grundlagen Nachweis der Vollmacht Gründung sonst wie üblich 81 III. Checkliste: Gründung durch einen Bevollmächtigten IV. Muster: Vollmacht 81 C. Sachgründung und Mischeinlage 83 I. Typischer Sachverhalt 83 II. Rechtliche Grundlagen 83

3 1. Sacheinlage Keine Überbewertung Freie Verfügung Handelsregisteranmeldung 86 III. Checkliste: Registeranmeldung 87 IV. Muster: Klauseln zur Sacheinlage im Gesellschaftsvertrag 88 V. Muster: Sachgründungsberichte 89 D. Gründung mit mehreren Gesellschaftern 91 I. Typischer Sachverhalt 91 II. Rechtliche Grundlagen 91 III. Checkliste: Gesellschaftsvertraglicher Minderheitenschutz 91 IV. Muster: Gesellschaftsvertrag 94 E. Unternehmergesellschaft (haftungsbeschränkt) 104 I. Typischer Sachverhalt 104 II. Rechtliche Grundlagen Grundlegende deutsche MoMiG-Neuerung: Haftungsbeschränkung praktisch ohne Mindestkapital Zielgruppe - Unternehmergesellschaft keine eigene Rechtsform Entstehung nur durch Neugründung - Keine Sacheinlagen Sonderregelungen 107 a) Einberufung der Gesellschafterversammlung bei drohender Zahlungsunfähigkeit 107 b) Gesetzliche Rücklage zum Gläubigerschutz Beendigung der Sonderregelungen durch Kapitalerhöhung Umwandlungsfähigkeit? 110 III. Checkliste: Unternehmergesellschaft auf einen Blick IV. Muster: Gründung mit MoMiG-Musterprotokoll mit zwei Gesellschaftern 111

4 F. Geschäftsführung und Vertretung 113 I. Typischer Sachverhalt 113 II. Rechtliche Grundlagen Gesellschafterbeschluss und Anmeldung 113 a) Persönliche Voraussetzungen für Geschäftsführer..114 b) Handelsregisteranmeldung Geschäftsführungs-, Handlungs- und Vertretungsmacht, Pflichten 119 a) Geschäftsführung und Vertretung 119 b) Abberufung 122 c) Geschäftsführerpflichten - Pflicht zur Insolvenzantragstellung Aufsichtsrat, Beirat Katalog zustimmungsbedürftiger Geschäfte Anstellungsvertrag 129 a) Vertretung der Gesellschaft 130 b) Vertragsinhalt c) Gesellschafter-Geschäftsführer insbesondere in der Einmann-GmbH Haftung des Geschäftsführers einschließlich des faktischen Geschäftsführers, Strafrechtliche Verantwortung 134 HI. Checkliste: Haftung des Geschäftsführers Haftung gegenüber der Gesellschaft 135 a) Haftung gem. 43 Abs. 2 GmbHG 135 b) Weitere Anspruchsgrundlagen 137 c) Bedeutung von Weisungen der Gesellschafter Haftung gegenüber Gesellschaftern Haftung gegenüber privatrechtlichen Gläubigern a) Haftung aus Delikt, Produkthafrung 140 b) Haftung nach Rechtsscheingrundsätzen 141 c) Eigenhaftung aus culpa in contrahendo, 311 Abs. 3 BGB 141 d) Verschärfte Eigenhaftung in der Unternehmenskrise Steuerrechtliche Haftung

5 5. Haftung gegenüber den Sozialversicherungsträgern Haftung des Strohmann-Geschäftsführers 146 IV. Muster: Gesellschafterbeschluss Bestellung Geschäftsführer und Prokurist 146 V. Muster: Handelsregisteranmeldung 147 VI. Muster: Gesellschafterbeschluss Geschäftsordnung 149 VII. Muster: Geschäftsordnung und zustimmungsbedürftige Geschäfte 150 VIII. Muster: Anstellungsvertrag Geschäftsführer 153 G. Gesellschafterversammlungen und -beschlüsse 159 I. Typischer Sachverhalt 159 II. Rechtliche Grundlagen Funktion Mangelhaftigkeit von Beschlüssen Weisungsrecht der Gesellschafter Einberufung der Gesellschafterversammlung 162 a) Einberufungsrecht und Einberufungspflicht 162 aa) Geschäftsführer 162 bb) Aufsichtsrat und einzelne Gesellschafter cc) Weitere Möglichkeiten 163 b) Modalitäten der Einberufung 163 c) Einberufungsfrist 165 d) Verzicht auf Formen und Fristen, schriftliche Stimmabgabe Gesellschafterversammlung: Versammlungsleitung, Mehrheit, Stimmrecht, Vertretung, Protokollpflicht III. Checkliste: Einberufung Minderheit 168 IV. Muster: Einladung zur ordentlichen Gesellschafterversammlung 170 V. Muster: Einberufungsverlangen 171 VI. Muster: Einberufung der Versammlung durch Minderheit H. Veräußerung und Belastung von Anteilen 174 I. Typische Sachverhalte 174 II. Rechtliche Grundlagen Veräußerung von Geschäftsanteilen

6 a) Notarieller Vertrag 175 b) Gesellschafterliste beim Handelsregister 177 c) Mitwirkender Notar muss anstelle der Geschäftsführer" Gesellschafterliste zum Handelsregister einreichen 180 d) Unwiderlegbare Vermutung: Gesellschafter nur die in Gesellschafterliste eingetragene Person e) Haftung des Erwerbers für Einlagenrückstände f) Rechtsübergang - Gutglaubensschutz g) Vinkulierung 188 h) Umgehung von Zustimmungsklauseln 190 i) Gewährleistung, Garantien Veräußerung von Teilgeschäftsanteilen Verpfändung von Geschäftsanteilen Sicherungsabtretung Nießbrauch 196 III. Muster: Geschäftsanteilsübertragung 197 IV. Muster: Vollmacht zur Veräußerung 199 V. Muster: Mitteilung über Zustimmung zur Teilung 199 VI. Muster: Zustimmung zur Abtretung 200 VII. Muster: Verpfändung eines Geschäftsanteils 200 VIII. Muster: Nießbrauch an einem Geschäftsanteil 201 I. Vererbung von Geschäftsanteilen 203 I. Typischer Sachverhalt 203 II. Rechtliche Grundlagen Grundsatz: Vererblichkeit Gesellschaftsvertragliche Regelungen 205 a) Unzulässige Gestaltungen 205 b) Nachfolgeklauseln 205 c) Beispiele für Nachfolgeklauseln Letztwillige Verfügungen 206 a) Vermächtnis 206 b) Teilungsanordnung 206 c) Testamentsvollstreckung 206 d) Weitere Gestaltungsanordnungen

7 III. Muster: Nachfolgeklauseln 208 J. Änderungen des Gesellschaftsvertrages 209 I. Typischer Sachverhalt 209 II. Rechtliche Grundlagen Beschluss der Gesellschafter 210 a) Mehrheit 210 b) Ankündigung 211 c) Notarielle Beurkundung 211 d) Erzwingbarkeit von Satzungsänderungen durch Treuepflicht und Stimmbindungsvereinbarungen Anmeldung zum Handelsregister 211 a) Beizufügende Unterlagen 212 b) Prüfung durch den Registerrichter 212 III. Muster: Gesellschafterbeschluss 213 IV. Muster: Anmeldung zum Handelsregister 214 V. Muster: Gesellschafterbeschluss einfache Euro-Umstellung 215 VI. Muster: Anmeldung der einfachen Euro-Umstellung zum Handelsregister 215 VII. Muster: Gesellschafterbeschluss Euro-Umstellung mit Kapitalerhöhung 216 VIII. Muster: Anmeldung Euro-Umstellung mit Kapitalerhöhung zum Handelsregister 217 K. Kapitalerhöhung und Kapitalherabsetzung 219 I. Typische Sachverhalte 219 II. Rechtliche Grundlagen Effektive Kapitalerhöhung 220 a) Kapitalerhöhungsbeschluss 221 b) Bareinlage - Sacheinlage 221 c) Bezugsrecht und Bezugsrechtsausschluss - Ausfallhaftung 222 d) Übernahme des Geschäftsanteils 224 e) Kapitalaufbringung - freie Verfügung des Geschäftsführers 225 f) Anmeldung zum Handelsregister - Haftung

8 g) Genehmigtes Kapital 228 h) Eintragung im Handelsregister 231 i) Kapitalerhöhung durch Sacheinlage Gefahr verschleierte/verdeckte Sacheinlage - Hinund Herzahlen 232 a) Grundsatz 232 b) Neuregelung durch MoMiG 233 c) Begründung der MoMiG-Novelle 234 d) Regelungsgehalt der Neuregelung der verdeckten Sacheinlage 236 e) Regelungsgehalt der Neuregelung des Hin- und Herzahlens 238 f) Geltung der Novelle für die Vergangenheit 240 g) Fallgruppen 241 h) Rechtsfolgen der verschleierten Sacheinlage vor und nach MoMiG 243 i) Sonderfall: Verdeckte Sacheinlage und Hin- und Herzahlen ohne Zustimmung der anderen Gesellschafter 245 j) Häufigkeit der verdeckten Sacheinlage 245 k) Heilung Kapitalerhöhung aus Gesellschaftsmitteln Kapitalherabsetzung 248 a) Änderung des Gesellschaftsvertrages 249 b) Gläubigerschutz 249 c) Handelsregisteranmeldung 249 d) Vereinfachte Herabsetzung Kapitalherabsetzung und anschließende Kapitalerhöhung 250 III. Checkliste: Vermeidung verschleierter Sacheinlagen 250 IV. Muster: Beschluss effektive Kapitalerhöhung mit Übernahmeerklärung 251 V. Muster: Handelsregisteranmeldung effektive Kapitalerhöhung 253 VI. Muster: Liste der Übernehmer der neuen Stammeinlagen

9 VII. Muster: Beschluss Kapitalerhöhung an Gesellschaftsmitteln 255 VIII. Muster: Handelsregisteranmeldung Kapitalerhöhung aus Gesellschaftsmitteln 256 IX. Muster: Genehmigtes Kapital 257 X. Muster: Beschluss über vereinfachte Kapitalherabsetzung 260 Erhaltung des Stammkapitals und Gesellschafterdarlehen I. Typischer Sachverhalt 262 II. Rechtliche Grundlagen Erhaltung des Stammkapitals 262 a) Grundsätze 262 b) Wesentlicher Inhalt des Auszahlungsverbots nach 30 Abs. 1 GmbHG 263 c) Unterdeckung/Unterbilanz - Bilanzielle Betrachtung 264 d) Auszahlungen an Gesellschafter. 265 e) Vollwertiger Anspruch gegen Gesellschafter 265 f) Privilegierung von Leistungen bei Bestehen" eines Beherrschungs- oder Gewinnabführungsgesetzes 266 g) Typische Fallgruppen 267 h) Rechtsfolgen Gesellschafterdarlehen in der Krise der GmbH - Eigenkapitalersatz seit MoMiG irrelevant 273 a) Rechtslage bis zum MoMiG 273 b) Grundlegende Änderung durch das MoMiG 273 c) Kreditunwürdigkeit der GmbH nach MoMiG unbeachtlich, aber von Bedeutung für Altfälle d) Nach MoMiG: Gesellschafterdarlehen entscheidend 278 e) Nutzungsüberlassung 280 f) Andere dem Darlehen wirtschaftlich entsprechende Leistungen

10 g) Kenntnis von der Krise nur noch für Altfälle beachtlich 281 h) Sanierungsprivileg 282 i) Insolvenzrechtliche Sanktionen für Gesellschafter - ehemalige Gesellschafter - Kleinbeteiligtenprivileg 282 j) Insolvenzrechtliche Sanktionen auch für Dritte? k) Rechtsfolgen vor Inkrafttreten des MoMiG 287 1) Rechtsfolgen nach Inkrafttreten des MoMiG III. Muster: Klage Rückzahlung eigenkapitalersetzendes Darlehen vor MoMiG 293 M. Gesellschafterhaftung 296 I. Typischer Sachverhalt 296 II. Rechtliche Grundlagen Vorbelastung des Stammkapitals Unterbilanzhaftung Rechtsgeschäftliche Haftung Haftung für Erhaltung des Stammkapitals und bei Eigenkapitalersatz/Gesellschafterdarlehen Haftung bei Unterkapitalisierung? Differenzhaftung bei Sacheinlagen Ausfallhaftung gem. 24 und 31 Abs. 3 GmbHG Gründerhaftung Haftung für Geschäftsführerbestellung unter Verstoß gegen 6 Abs. 2 GmbHG Konzernhaftung - Haftung beim existenzgefährdenden Eingriff 299 a) Grundsatz 299 b) Vermeidung 304 c) Darlegungs- und Beweislast 304 d) Anspruch dritter Gläubiger nicht mehr unmittelbar gegen Gesellschafter - keine Haftung der Organe des Gesellschafters Durchgriffshaftung Haftung bei Insolvenzverschleppung

11 12. Haftung für Stimmrechtsausübung Steuerliche Haftung 308 III. Muster: Klage Konzernhaftung - Existenzvernichtender Eingriff 308 N. Liquidation 311 I. Typischer Sachverhalt 311 II. Rechtliche Grundlagen Auflösungsgründe Rechtsfolge der Auflösung Registeranmeldung Bekanntmachung Durchführung der Liquidation Beendigung der Liquidation Nachtragsliquidation Fortsetzung der aufgelösten GmbH 317 III. Muster: Auflösungsbeschluss 318 IV. Muster: Anmeldung zum Handelsregister 319 V. Muster: Bekanntmachung 321 VI. Muster: Anmeldung der Beendigung der Liquidation Synopse 323 Stichwortverzeichnis 359 Benutzerhinweise zur CD-ROM