AIFM-Richtlinie Stand der Dinge. Juni 2013

Transkript

1 AIFM-Richtlinie Stand der Dinge Juni 2013

2 Inhalt Überblick 3 Stand Umsetzungsprozess 5 Stand der Regulierung 6 Einige wichtige Themen unter der Lupe 10 Nächste Etappen und Auswirkungen für die Fondsindustrie 17

3 Überblick (1/2) Die AIFM-RL ist gemeinsam mit OGAW und MIFID eine der 3 grossen EU-Regulierungen für die Vermögensverwalter von Anlagefonds. Die AIFM-RL hat tiefgreifende Auswirkungen auf die Entwicklung der europäischen Regulierung (insbes. OGAW) sowie die Beziehungen zu Drittländern (für CH insbes. KAG). Die AIFM-RL betrifft die Verwaltung von Nicht-OGAW-Fonds (die AIF) und hat einen ausgedehnten Anwendungsbereich. Die AIFM-RL deckt im Wesentlichen folgende 6 Themenbereiche ab : i) die Bestimmung des AIFM ii) die Zulassungsvoraussetzungen und organisatorischen Anforderungen der AIFM (Eigenmittel, Organisation, Risikomanagement, Vergütung, usw.) iii) die Voraussetzungen für die Delegation von Portfolioverwaltung und Risikomanagement iv) die Anforderungen hinsichtlich Transparenz und Reporting v) die Wahl, die Funktionen und die Haftung der Verwahrstelle und des «Valuers» der Assets des AIF vi) last but not least, die Möglichkeiten zum Vertrieb der AIF bei professionellen Anlegern in der EU

4 Überblick (2/2) Seit beinahe 3 Jahren bildet die Begleitung der Entwicklungen bezüglich die AIFM-RL eine Priorität für die SFA: Weiterverfolgung und Lobbying mit SIF, SBVg und EFAMA während der gesamten Ausarbeitungsphase der Richtlinie (bis Herbst 2010) Aktive Beteiligung via EFAMA an den Beratungen über die Ausarbeitung von Vorschlägen zu den Umsetzungsmassnahmen durch die ESMA (bis Herbst 2011) Versuch der Einflussnahme auf die konkreten Vorschläge der EU sowie die damals bei der ESMA in Vorbereitung befindlichen technischen Richtlinien («Implementing Regulations») Dialog mit der FINMA hinsichtlich Kooperationsabkommen zwischen Aufsichtsbehörden Beteiligung mit EFAMA an Seminaren über die Umsetzung der Richtlinie Seit vergangenem Herbst Einsetzung einer Arbeitsgruppe AIFM-RL mit folgenden Aufgaben: i) Ausarbeitung von allgemeinen Lösungen für die schweizerischen Akteure (insbesondere betreffend die Übertragungsproblematik) ii) Ausarbeitung einer Informationsdokumentation für die Mitglieder, um ihnen die Vorbereitung auf diese wichtige «regulatorische Baustelle» zu erleichtern iii) Verteidigung der Interessen der schweizerischen Akteure bei der lokalen Umsetzung der Richtlinie in Abstimmung mit den europäischen Vereinigungen

5 An welcher Stelle des Umsetzungsprozesses befinden wir uns? Time elapsed Level Level 2 AIFMD drafting and approval process Transposition into local laws Regulatory technical standards ESMA guidelines Other delegated acts Passive marketing 2 Marketing regimes 1 available in EU Marketing under local PPR Marketing under local PPR (under AIFMD conditions)? Marketing under EU passport for EU AIFM managing EU AIF? Marketing under EU passport for third countries? 2 years 2 years 3 years Key AIFMD dates 08/06/2011 Level 1 approved 22/07/2011 Entry in force of the directive 19/12/2012 Level 2 approved 22/07/ /07/2014 Transposition Deadline for AIFM deadline performing services before 22/07/2013 to apply 22/07/2015 or later? ESMA advice on EU passport for third countries Entry in force of the delegated act for EU passport? ESMA advice on the termination of local PPR Entry in force of the delegated act for local PPR termination? 1 Marketing regimes available to professional investors (not retail); 2 Passive marketing is shown as a marketing regime on this chart, although passive marketing is not marketing per se according to the definition of the Directive

6 AIFM-RL, 50 Tage bis zum «big bang»: Stand der Regulierung (1) Auf Ebene EU: 19. Dezember 2012, Veröffentlichung der delegierten Verordnung der Kommission samt Level-II Massnahmen (vgl. Präsentation SFA vom 22. Januar 2013) 11. Februar 2013, Veröffentlichung des Schlussberichts der ESMA betreffend Vergütungssysteme 26. März 2013, Veröffentlichung eines Q&A der Europäischen Kommission über verschiedene Auslegungsfragen zur AIFM-RL 15. Mai 2013, Veröffentlichung der Europäischen Kommission von zwei Durchführungsverordnungen betreffend technische Aspekte, namentlich opt-in Verfahren für «de minimis» Verwalter und Bestimmung des Referenzmitgliedstaats für Nicht-EU-AIFM Verwalter, die sich aufgrund ihrer Geschäftstätigkeit der Richtlinie unterstellen wollen.

7 AIFM-RL, 50 Tage bis zum «big bang»: Stand der Regulierung (2) Auf Ebene EU (Folge): 24. Mai 2013, Veröffentlichung ESMA-Leitlinien über Schlüsselkonzepte der Richtlinie 30 Mai 2013, Mitteilung der ESMA über den Abschluss von Kooperationsverträge mit vielen Aufsichtsbehörden (in der Schweiz, USA, Canada, Cayman, Jersey, Guernsey usw) Veröffentlichung über Konsultation zu Reporting-Pflichten an die Aufsichtsbehörden Erwartete Veröffentlichung von Q&A über Auslegungsfragen (ähnliches Dokument, wie dasjenige der Kommission?)

8 AIFM-RL, 50 Tage bis zum «big bang»: Stand der Regulierung (3) Auf Ebene EU-Mitgliedstaaten: Länder mit weit fortgeschrittenem Umsetzungsprozess (Beispiele): NL: bereits umgesetzt Luxemburg : Umsetzungsgesetz und Richtlinie CSSF in Vorbereitung UK : verschiedene von den Behörden veröffentlichte Dokumente in Konsultation; BRD : Ende April Annahme Entwurf zu Umsetzungsgesetz AIFM-RL (sehr weiter Anwendungsbereich) F: im April Veröffentlichung einer Wegleitung der AMF für Verwalter und bis Mitte Mai Konsultation des Komitees für die Umsetzung AIFM Länder mit weniger fortgeschrittenem Umsetzungsstand (Beispiele): In gewissen Ländern (wie Belgien oder Spanien) scheint der Prozess zur Umsetzung der AIFM-RL noch nicht begonnen zu haben

9 AIFM-RL, 50 Tage bis zum «big bang»: Stand der Regulierung (4) Erste Feststellungen: Wie in der letzten Informationsveranstaltung befürchtet, hat die Verspätung der Kommission im Prozess zur Ausarbeitung der Level-II Massnahmen bei den nationalen Behörden sowie bei der Fondsindustrie zu grossen Schwierigkeiten hinsichtlich der Einhaltung der 2-Jahresfrist geführt Auf EU-Ebene befinden sich noch gewisse technische Regelungen in Ausarbeitung Medienmitteilung der ESMA vom 30 Mai über den Abschluss Kooperationsverträge mit vielen Aufsichtsbehörden von Drittländern (34!): hier ist alles auf gutem Wege! Umsetzung auf Strufe Mitgliedstaaten: aufgrund der bis anhin erhaltenen Angaben lassen sich folgende Punkte herauskristallisieren: i) In gewissen Bereichen (wer ist AIFM, welches sind die Übergangsfristen, Regeln in den Bereichen Vertrieb und Privatplatzierungen) muss davon ausgegangen werden, dass es keine homogene Politik der verschiedenen Länder geben wird ii) Bei den meisten Ländern kann man mit einem gewissen Pragmatismus hinsichtlich der Übergangsfristen und der Bestimmungen über Privatplatzierungen bis Juli 2014 rechnen

10 Einige wichtige Themen unter der Lupe (1) Was ist ein AIF : Wichtigste Referenztexte: Richtlinie (Artikel 4 Abs.1 a) und Empfehlungen ESMA vom 24. Mai 2013 Grundvoraussetzungen für einen AIF: i) kollektive Kapitalanlage, ii) Nicht-OGAW, iii) Kapitalbeschaffung) Zweck: Investition gemäss festgelegter Anlagestrategie. Entsprechend sind keine AIF : i) industrielle oder kommerzielle Tätigkeiten sowie Holding- Gesellschaften, ii) Anlagetätigkeiten ohne Delegation der Verwaltung an einen Dritten, iii) Anlagetätigkeiten ohne Kapitalbeschaffung, da sie für eine schon bestehende Gruppe von Familienmitgliedern Sind keine stichhaltigen Kriterien: i) die Tatsache, dass die Kapitalbeschaffung einmalig oder über mehrere Male hinweg erfolgt, ii) Anzahl der tatsächlichen Fondsanleger, ausgenommen, diese ist gemäss Prospekt auf einen einzigen Endanleger beschränkt iii) Form der Anlagestrategie, sofern die Strategie bei der Zeichnung durch die Anleger feststeht.

11 Einige wichtige Themen unter der Lupe (2) Wer ist AIFM? Wichtigste Referenztexte: Richtlinie (Artikel 5 und 6) und Delegierte Verordnung (art. 82). Wird durch Fondsorgane bestimmt (interner oder externer Verwalter) Mit Portfolioverwaltung und/oder Risikomanagement betraute Einheit. Kriterien von Artikel 82 um festzustellen, ob der Verwalter eine Briefkastenfirma ist. Sicher während mindestens 2 Jahren unterschiedliche Auslegung durch die verschiedenen Länder. Hohe Wahrscheinlichkeit, dass eine UCITS Fondsleitung in den meisten Ländern ohne weiteres anerkannt wird (wenn die Substanz im Bereich Risikomanagement genügend ist). Bleibende Unsicherheiten für MIFID Einheiten. Erfolgt substantieller Anteil der Portfolioverwaltung und/oder des Risikomanagements ausserhalb EU, Ernennung eines AIFM ausserhalb EU möglich, jedoch i) bei EU-AIF muss Herkunftsstaat mit einem AIFM ausserhalb der EU einverstanden sein, ii) bei Vertrieb über Privatplatzierungen, teilweise Anwendung der Richtlinie und iii) (für EU-AIF) wahrscheinlich ab 2015 Wechsel des Regimes!

12 Einige wichtige Themen unter der Lupe (3) Politik Vergütungssysteme (1) Wichtigste Referenztexte: Richtlinie ( Anhang II), Schlussempfehlung ESMA betreffend Vergütungssysteme vom 11. Februar 2013 Empfehlungen sind für die nationalen Behörden und die AIFM direkt anwendbar Bei Delegation Portfolioverwaltung muss die ganze Delegationskette einer vergleichbaren Regelung unterstehen (Ziff.18 Schlussempfehlung)! Betroffene Mitarbeiter: Asset- und Risk-Manager, Kontrollfunktionen, operationelle und nichtoperationelle geschäftsleitende Organe, andere Risikoträger und obere Kader mit vergleichbarer Vergütung Organisation und Governance Vergütungspolitik werden sehr detailliert abgehandelt (samt REMCO für grosse Einheiten)

13 Einige wichtige Themen unter der Lupe (4) Vergütungssysteme (2) Grundsätze hinsichtlich Aufteilung zwischen fester und variabler Vergütung, aber bis jetzt noch kein fixer Cap für die variable Vergütung wie für Banken (CRD 4) und Entwurf OGAW V Variable Vergütung zur Förderung einer vorsichtigen und langfristig angelegten Anlagestrategie sowie «alignment of interests», weshalb ein substantieller Bestandteil der Vergütung erst zeitlich verschoben zur Auszahlung gelangt Teilweise Auszahlung der variablen Vergütung in Form von Anteilen der verwalteten kollektiven Kapitalanlagen, Malus- und Clawback-Systeme Grundsatz der Verhältnismässigkeit erlaubt eine bloss teilweise oder keine Anwendung dieser Grundsätze je nach Umfang und Art der Geschäftstätigkeit des AIFM (vor allem über die variable Vergütung) Pflicht zur Information über die Vergütungspolitik für das gesamte Personal und zu einem mindestens jährlichen Bericht über deren Umsetzung (unabhängig von den Transparenzpflichten gegenüber den Anlegern i.s. von Art. 23 der Richtlinie)

14 Einige wichtige Themen unter der Lupe (5) Vertrieb: Wichtigste Referenztexte: Richtlinie (Artikel 4 Abs.1 x), nationale Regelungen. Begriff des Vertriebs: das direkte oder indirekte, auf Initiative des AIFM oder in dessen Auftrag erfolgte Anbieten oder Platzieren von Anteilen an einem vom AIFM verwalteten AIF an Anleger oder bei Anlegern mit Sitz oder Wohnsitz in der Union Schliesst auf Initiative des Anlegers erfolgte Angebote und Anlagen aus (reverse solicitation, Ziff. 70 Erwägungen Richtlinie) Sollte alle Arten der Vertriebs- und Beratungstätigkeit umfassen, inkl. Vertrieb im Rahmen von entgeltlichen Beratungsverträgen (anderer Ansatz als KAG!), sofern die Tätigkeit für Rechnung des Managers erfolgt Das Platzieren von Anlagen im Rahmen von schriftlichen Vermögensverwaltungsverträgen dürfte nicht als «Vertrieb» qualifizieren (keine Vermarktung von AIF-Anteilen) ACHTUNG: Nationale Regelungen sind in Ausarbeitung und spielen für die Bestimmung des Vertriebsbegriffes eine wichtige Rolle!

15 Einige wichtige Themen unter der Lupe (6) Privatplatzierungen: Wichtigste Referenztexte: Richtlinie (Artikel 42), nationale Regelungen. Grundprinzip 1: Nebeneinanderbestehen Regime Privatplatzierungen und Pass während 5 Jahren ( bis 2018) Grundprinzip 2: die Mitgliedstaaten können frei entscheiden, ob sie nationale Bestimmungen über Privatplatzierungen für Verwalter und/oder Fonds von Drittstaaten wollen; die Verwalter müssen allerdings mindestens die Transparenzverpflichtungen der Artikel der Richtlinie einhalten (Richtlinie: Artikel 42) Die meisten Mitgliedstaaten sind dabei, Bestimmungen über Privatplatzierungen auszuarbeiten. Einige indikative Angaben:: 1. D: Beibehaltung geltende Regelung während 1-jähriger Übergangsfrist, anschliessend restriktiveres Regime! 2. F: Fortsetzung restriktiver Ansatz 3. UK: hinsichtlich Dauer eher liberaler Ansatz

16 Einige wichtige Themen unter der Lupe (7) Übergangsbestimmungen: Wichtigste Referenztexte : Richtlinie (Artikel 61), nationale Regelungen. Grundprinzip: Verwalter, die vor dem 22. Juli 2013 AIF verwalten, verfügen über eine Frist von 1 Jahr für die Einhaltung der nationalen Gesetzgebung und zur Einreichung eines Antrags auf Zulassung Wichtigste Fragen: 1. Fortsetzung der Verwaltungstätigkeit für bestehende Fonds während der 1-Jahresfrist: Ja 2. Möglichkeit zur Kapitalerhöhung für bestehende Fonds während der 1-Jahresfrist: im Prinzip Ja 3. Möglichkeit zur Auflage neuer AIF während der Übergangsfrist: im Prinzip Ja 4. Vertrieb durch Privatplatzierungen unter geltender Regelung: im Prinzip Ja 5. Anforderungen auf Ebene Depotbank und Vergütung: im Prinzip ab Zulassung 6. Einhaltung der Anforderungen hinsichtlich der Transparenz: ab Genehmigung bzw. sobald praktikabel.

17 Nächste Etappen und Auswirkungen für die Fondsindustrie Die Frist zur Umsetzung der Richtlinie in die nationalen Regelungen der Mitgliedstaaten läuft bald ab: noch ca. 50 Tage Es verbleiben zahlreiche Ungewissheiten: EU-Regulierungsrahmen noch nicht definitiv und nationale Regegelungen vieler Mitgliedstaaten noch in Ausarbeitung. Für schweizerische Akteure, die auf EU-Ebene mit Nicht-OGAW-Fonds aktiv sind (Verwaltung und/oder Vertrieb) zeichnen sich folgende grosse Herausforderungen ab: 1. Bestimmung des Anwendungsgrads der AIFM-RL auf das jeweilige Institut: vordringlich!!! 2. Bestimmung eines Verwalters für jeden EU-AIF: dringend 3. Organisation einer Handelspolitik bezüglich EU-Investoren samt Kunden in der Schweiz 4. Organisationelle Herausforderung (In-house, Outsourcing) auf Ebene Asset Management, Risik Management, Umsetzung Anforderungen an Transparenz und Vergütung: wichtigste Baustellen für die kommenden 12 Monate