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Hamburger Examenskurs Handels- und Gesellschaftsrecht Universität Hamburg Fakultät für Rechtswissenschaft (Hg.) Handels- und Gesellschaftsrecht Grundlagen des Handelsrechts, Personengesellschaftsrecht, GmbH-Recht Univ.-Prof. Dr. Detlev Joost Skripten des Hamburger Examenskurses 1. Auflage 2008 Band 8 Joost_Handels- und GesRecht.indd 3 17.02.2009 10:20:38
Das Skript zum Examenskurs behandelt das Handelsrecht, das Recht der Personengesellschaften und das Recht der GmbH im Umfang des Pflichtfachstoffs der staatlichen Pflichtfachprüfung. Hamburger Examenskurs Skriptenreihe 2008/ 2009 Univ.-Prof. Dr. Detlev Joost Schlüterstraße 28, 20146 Hamburg Herausgeber: Universität Hamburg, Fakultät für Rechtswissenschaft Umschlaggestaltung: BFGF Büro für Gestaltungsfragen, Hamburg ww.bfgf.de Satz und Layout: Das Herstellungsbüro, Hamburg www.buch-herstellungsbuero.de Druck und Vertrieb: Mauke & Schweitzer ohg, Hamburg www.schweitzer-online.de Joost_Handels- und GesRecht.indd 4 17.02.2009 10:20:38
Inhalt A. Handelsrecht... 1 I. Grundlagen... 1 1. Sinn und Zweck... 1 2. Entstehungsgeschichte... 1 3. Gesetzliche Grundlagen des Handelsrechts... 1 4. Systematik des Handelsgesetzbuchs... 2 II. Der Kaufmann ( 1ff. HGB)... 2 1. Kaufmann kraft Handelsgewerbes, sog. Istkaufmann ( 1 HGB)... 3 a) Gewerbebegriff... 3 b) Art und Umfang... 4 c) Eintragung... 4 2. Kaufmann durch freiwillige Eintragung, sog. Kannkaufmann ( 2 HGB)... 5 3. Land- und Forstwirtschaft ( 3 HGB)... 5 4. Kaufmann kraft Eintragung ( 5 HGB)... 6 5. Scheinkaufmann... 6 6. Kaufmann kraft Rechtsform ( 6 HGB)... 7 III. Das Handelsregister ( 8ff. HGB)... 7 1. Funktion des Handelsregisters... 7 2. Inhalt des Registers... 8 3. Adressaten der Eintragungspflicht... 9 4. Verfahren von Anmeldung, Eintragung und Bekanntmachung... 10 5. Die Publizitätswirkung des Handelsregisters ( 15 HGB)... 10 a) Negative Publizität ( 15 Abs. 1 HGB)... 11 aa) Voraussetzungen... 11 bb) Rechtsfolge... 13 cc) Sonderfall: Fehlen der voreintragungspflichtigen Tatsache... 15 b) Ausschluss der Rechtsscheinhaftung ( 15 Abs. 2 HGB)... 17 aa) Grundsatz ( 15 Abs. 2 Satz 1 HGB)... 17 bb) Schonfrist ( 15 Abs. 2 Satz 2 HGB)... 17 c) Positive Publizität ( 15 Abs. 3 HGB)... 17 6. Die allgemeine Vertrauenshaftung im Handelsrecht... 18 IV. Handelsrechtliche Vertretung... 19 1. Prokura ( 48ff. HGB)... 19 a) Erteilung der Prokura... 19 Joost_Handels- und GesRecht.indd 5 17.02.2009 10:20:38
b) Umfang der Prokura... 20 c) Missbrauch der Prokura... 22 d) Erlöschen der Prokura... 23 2. Handlungsvollmacht ( 54 HGB)... 23 3. Angestellte im Laden oder Warenlager ( 56 HGB)... 25 V. Allgemeine Vorschriften zu Handelsgeschäften ( 343ff. HGB)... 27 1. Allgemeines... 27 2. Bürgschaft, Schuldversprechen und Schuldanerkenntnis... 27 3. Zinsen... 27 4. Abtretungsverbot... 28 5. Bedeutung des Schweigens... 28 a) Schweigen auf einen Antrag... 29 b) Kaufmännisches Bestätigungsschreiben... 29 6. Gutgläubiger Erwerb von beweglichen Sachen ( 366 HGB)... 31 7. Kaufmännisches Zurückbehaltungs- und Befriedigungsrecht... 34 a) Zurückbehaltungsrecht... 34 b) Befriedigungsrecht... 34 VI. Handelskauf ( 373ff. HGB)... 34 1. Anwendungsbereich... 35 a) Personell... 35 b) Gegenstand... 35 2. Rügeobliegenheit bei Mängeln ( 377 HGB)... 35 3. Annahmeverzug ( 373f. HGB)... 36 4. Bestimmungskauf ( 375 HGB)... 37 5. Fixhandelskauf ( 376 HGB)... 37 6. Internationaler Handelskauf... 38 B. Das Recht der Personengesellschaften... 39 I. Die Gründung... 39 1. Abgrenzung von anderen Rechtsverhältnissen... 40 2. Der Zweck... 40 3. Innen- und Außengesellschaft... 41 4. Die fehlerhafte Gesellschaft... 41 II. Die Außenbeziehung... 43 1. Rechtsfähigkeit/Wirksamkeit im Verhältnis zu Dritten... 43 a) Offene Handelsgesellschaft und Kommanditgesellschaft... 43 b) Gesellschaft bürgerlichen Rechts... 43 2. Geschäftsführung und Vertretung... 47 Joost_Handels- und GesRecht.indd 6 17.02.2009 10:20:38
a) Grundlagen... 47 b) Geschäftsführung... 47 aa) Gesellschaft bürgerlichen Rechts... 48 bb) Offene Handelsgesellschaft... 48 cc) Kommanditgesellschaft... 50 c) Vertretungsmacht... 50 aa) Gesellschaft bürgerlichen Rechts... 50 bb) Offene Handelsgesellschaft... 52 (1) Einzel- und Gesamtvertretung... 52 (2) Umfang... 53 (3) Entziehung der Vertretungsmacht... 53 cc) Kommanditgesellschaft... 54 3. Wissens- und Verhaltenszurechnung... 54 4. Haftung der unbeschränkt persönlich haftenden Gesellschafter... 55 a) Haftungsgrundsätze... 56 b) Haftungsinhalt... 58 c) Haftungsbeschränkungen... 60 d) Einwendungen des Gesellschafters... 61 5. Haftung der Kommanditisten in der KG... 61 a) Wiederaufleben der Haftung... 63 b) Haftungsinhalt... 64 c) Beginn der Haftung/Unbeschränkte Haftung... 64 d) Einwendungen des Kommanditisten... 66 III. Das Innenverhältnis... 66 1. Rechte und Pflichten der Gesellschafter... 66 a) Ansprüche der Gesellschaft gegen den Gesellschafter (Sozial ansprüche)... 66 aa) Pflichten des Gesellschafters... 66 (1) Beitragspflicht... 66 (2) Pflicht zur Geschäftsführung... 67 (3) Treuepflicht... 67 bb) Pflichtverletzungen... 67 cc) Geltendmachung der Sozialansprüche... 67 b) Ansprüche des Gesellschafters gegen die Gesellschaft (Sozial verpflichtun gen)... 68 c) Ansprüche unter Mitgesellschaftern... 70 2. Beschlussfassungen... 70 IV. Änderungen im Gesellschafterbestand... 72 1. Ausscheiden/Ausschluss eines Gesellschafters... 72 a) Voraussetzungen... 72 b) Rechtsfolgen... 74 aa) Anwachsung... 74 Joost_Handels- und GesRecht.indd 7 17.02.2009 10:20:39
bb) Ansprüche des ausscheidenden Gesellschafters... 74 cc) Nachhaftung... 74 (1) Neuschulden... 75 (2) Altschulden... 75 dd) Besonderheiten beim Ausscheiden durch Todesfall... 76 (1) Auflösung der Gesellschaft... 77 (2) Fortführung der Gesellschaft... 77 ee) Besonderheiten der Zweipersonengesellschaft... 79 (1) Offene Handelsgesellschaft und Kommanditgesellschaft... 79 (2) Gesellschaft bürgerlichen Rechts... 80 2. Eintritt in eine bereits bestehende Gesellschaft... 80 3. Gesellschafterwechsel... 81 a) Gesellschafterwechsel durch Doppelvertrag... 81 b) Übertragung des Gesellschaftsanteils... 81 V. Beendigung der Gesellschaft... 84 1. Auflösung... 84 2. Auseinandersetzung/Liquidation... 85 3. Fortsetzung der Gesellschaft... 86 C. Das Recht der Gesellschaft mit beschränkter Haftung... 87 I. Errichtung der Gesellschaft... 87 1. Vorgründungsgesellschaft... 88 a) Auftreten im Rechtsverkehr... 89 b) Haftung der Gesellschafter... 89 c) Verhältnis zur Vor-GmbH und zur GmbH... 90 2. Der GmbH-Gesellschaftsvertrag... 90 a) Normales Verfahren... 90 b) Vereinfachtes Verfahren... 91 3. Die Vor-GmbH... 92 a) Haftung der Gesellschafter... 92 aa) Innenhaftung... 93 bb) Außenhaftung... 93 b) Handelndenhaftung, 11 Abs. 2 GmbH... 94 4. Mängel des Gesellschaftsvertrages... 95 a) Nach Vertragsschluss... 95 b) Nach Invollzugsetzen... 95 c) Nach Eintragung in das Handelsregister... 96 d) Sonderfall: Die nicht erfolgte oder nicht zurechenbare Beitritts erklärung... 96 5. Geschäftsanteile... 97 6. Kapitalaufbringung... 98 Joost_Handels- und GesRecht.indd 8 17.02.2009 10:20:39
a) Bareinlage/Sacheinlage/Mischeinlage... 98 b) Besonderheiten der Sacheinlage... 99 c) Schutzvorschriften des 19 GmbHG... 100 aa) Keine Befreiung von der Einlagepflicht, 19 Abs. 2 Satz 1 GmbHG... 100 bb) Aufrechnungsverbot, 19 Abs. 2 Satz 2 GmbHG... 101 (1) Aufrechnung durch Gesellschafter... 101 (2) Aufrechnung durch Gesellschaft... 101 cc) Zurückbehaltungsrechte, 19 Abs. 2 Satz 3 GmbHG... 102 dd) Umgehungstatbestände... 102 (1) Verdeckte Sacheinlage... 102 (2) Hin- und Herzahlen... 104 7. Verwendung von Vorrats- oder Mantelgesellschaften... 104 8. Die Unternehmergesellschaft... 105 a) Rechtsnatur... 105 b) Gründung... 105 c) Firma... 106 d) Stammkapital... 106 aa) Einzahlung... 106 bb) Sacheinlagen... 106 e) Gesetzliche Rücklage... 106 II. Kapitalerhaltung... 107 1. Erhaltung des Stammkapitals, 30, 31 GmbHG... 107 a) Grundsatz... 107 b) Ausnahmen vom Auszahlungsverbot... 110 aa) Vertragskonzern... 110 bb) Vollwertiger Anspruch... 111 2. Eigenkapitalersetzende Gesellschafterdarlehen... 112 III. Haftungsdurchgriff... 113 1. Vermögensvermischung... 113 2. Unterkapitalisierung... 113 3. Existenzvernichtender Eingriff... 114 IV. Organe der GmbH... 114 1. Geschäftsführer... 114 a) Bestellung und Abberufung der Geschäftsführer... 115 b) Das Anstellungsverhältnis... 115 c) Umfang der Vertretungsmacht... 116 aa) Grundsätze... 116 bb) Gesamtvertretung... 117 d) Die Haftung des Geschäftsführers gegenüber der Gesellschaft... 117 Joost_Handels- und GesRecht.indd 9 17.02.2009 10:20:39
aa) Haftung nach 43 Abs. 2 GmbHG... 117 (1) Pflichtverletzung... 118 (2) Verschulden... 118 (3) Schaden... 119 (4) Haftungsausschluss... 119 bb) Sonstige Haftungstatbestände... 119 (1) Anspruch aus 43 Abs. 3 GmbHG... 119 (2) Anspruch aus 9a Abs. 1 GmbHG... 120 (3) Anspruch aus Deliktsrecht... 120 e) Die Haftung des Geschäftsführers gegenüber den Gesellschaf tern... 120 f) Die Haftung des Geschäftsführers gegenüber den Gesell schafts gläubigern... 121 aa) Rechtsscheinhaftung... 121 bb) Haftung aus culpa in contrahendo... 121 cc) Haftung aus Delikt... 121 (1) Haftung aus 823 Abs. 1 BGB... 121 (2) Haftung aus 823 Abs. 2 BGB... 122 (3) Haftung aus 826 BGB... 122 2. Gesellschafter... 122 3. Aufsichtsrat... 125 a) Obligatorischer Aufsichtsrat... 125 b) Fakultativer Aufsichtsrat... 125 c) Aufgaben... 125 Joost_Handels- und GesRecht.indd 10 17.02.2009 10:20:39
Lehrbuchempfehlungen Lehrbücher: Peter Bülow, Handelsrecht, 5. Aufl. 2005, C. F. Müller, Heidelberg, 18 Hans Brox, Handels- und Wertpapierrecht, 19. Aufl. 2007, Beck, München, 14,90 Claus-Wilhelm Canaris, Handelsrecht, 24. Aufl. 2006, Beck, München, 48 Heribert Hirte, Kapitalgesellschaftsrecht, 5. neu bearb. Aufl. 2008, RWS Verlag, Köln, 75,90 Paul Hofmann, Handelsrecht, 11. Aufl. 2002, Luchterhand, 19,50 Ulrich Hübner, Handelsrecht, Schwerpunkte Reihe, 5. Aufl. 2004, C. F. Müller, Heidelberg, 20 Hueck/ Windbichler, Gesellschaftsrecht, 21. Aufl. 2008, Beck, München, 22,90 Peter Jung, Handelsrecht, 4. Aufl. 2005, Beck, München, 20 Peter Kindler, Grundkurs des Handels- und Gesellschaftsrechts, 3. Aufl. 2008, Beck, München, 24,90 Hartmut Oetker, Handelsrecht, 5. Aufl. 2007, Springer, Berlin, 22,95 Günther H. Roth, Handels- und Gesellschaftsrecht, Studienreihe Jura, 6. Aufl. 2001, Vahlen, München, 20 Karsten Schmidt, Handelsrecht, 5. Aufl. 1999, Heymanns, Köln, 89 Rolf Steding, Handels- und Gesellschaftsrecht, 3. Aufl. 2002, Nomos, Baden-Baden, 16,50 Wolfram Timm/Thorsten Schöne, Handels- und Wirtschaftsrecht, Band I Pflichtfachstoff, 3. Aufl. 2004, Beck, München, 19,80 Band II Wahlfachstoff, 2. Aufl. 2002, Beck, München, 17,50 Kommentare: Baumbach/ Hopt, Handelsgesetzbuch, 33. Aufl. 2008, Beck, München, 78 Baumbach/ Hueck, GmbH, 19. Aufl. 2009, Beck, München, ca. 104 Ebenroth/Boujong/Joost/Strohn, Handelsgesetzbuch, Band I: 1 342e, 2. Aufl. 2008, Vahlen, München, 240 Band II: 343 475h, 2. Aufl. 2009, Vahlen, München, ca. 240 Koller/Roth/Morck, HGB, 6. Aufl. 2007, Beck, München, 52 Röhricht/ Graf von Westphalen, HGB, 3. Aufl. 2008, Dr. Otto Schmidt Verlag, Köln, 149 Roth/Altmeppen, GmbH, 6. Aufl. 2009, Beck, München, ca. 75 Fallsammlungen: Jürgen Enstaler, Handelsrecht case by case, UTB Reihe 2004, Heidelberg, 16,90 Karl-Heinz Fezer, Klausurenkurs im Handelsrecht, 3. Aufl. 2003, Schwerpunkte Reihe, C. F. Müller, Heidelberg, 17 Walther Hadding/ Joachim Hennrichs, Die HGB-Klausur, 3. Aufl. 2003, Beck, München, 21,80 Rocco Jula, Fallsammlung zum Handelsrecht, Springer 2000, Berlin, 19,95 Tobias Lettl, Fälle zum Gesellschaftsrecht, Beck 2008, München, 19,90 Hans-Martin Müller-Laube, 20 Probleme aus dem Handels- und Gesellschaftsrecht, 3. Aufl. 2001, Luchterhand, Neuwied, 12,50 Joost_Handels- und GesRecht.indd 11 17.02.2009 10:20:39
Wolfram Timm/Torsten Schöne, Fälle zum Handels- und Gesellschaftsrecht, Band I, 7. Aufl. 2008, Beck, München, 19,80 Band II, 6. Aufl. 2007, Beck, München, 19,80 Herbert Wiedemann/Holger Fleischer, Handelsrecht, einschließlich Bilanzrecht, 8. Aufl. 2004, Beck, München, 23 Joost_Handels- und GesRecht.indd 12 17.02.2009 10:20:39