Handels- und Gesellschaftsrecht

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1 Handels- und Gesellschaftsrecht Zweiter Teil: Gesellschaftsrecht 1

2 2. Teil: Gesellschaftsrecht Grundlagen BGB-Gesellschaft und OHG KG GmbH GmbH & Co. KG Weitere Rechtsformen 2

3 I. Grundlagen Begriff und Gegenstand des Gesellschaftsrechts mitgliedschaftlich verfasste Verbände des Privatrechts Die wichtigsten Gesellschaftsformen in der Praxis Einteilungen Ø Handelsgesellschaften und andere Ø Personengesellschaften und Körperschaften Ø Kapitalgesellschaften Ø GmbH & Co. KG und andere Mischformen 3

4 Handelsgesellschaft OHG, KG GmbH & Co. KG Keine Handelsgesellschaft BGB-Gesellschaft stille Gesellschaft EWIV GmbH, AG, KGaA, SE PartG Verein HGB anwendbar: Gen, VVaG 4

5 Personengesellschaft BGB-Gesellschaft Körperschaft Verein OHG, KG PartG, EWIV GmbH, AG, KGaA, SE Gen, VVaG GmbH & Co. KG 5

6 II. BGB-Gesellschaft und OHG 705 ff. BGB und 105 ff. HGB, insb. 105 III HGB Gründung und Erscheinungsformen der BGB-Gesellschaft Ø Gemeinsamer Zweck ( Handelsgewerbebetrieb) Ø Vertrag (formfrei) => Förderpflichten Ø Nicht-wirtschaftlich, freiberuflich, kleingewerblich Ø Innen-GbR und Außen-GbR OHG-Gründung Ø Vertrag: Handelsgewerbe ohne Haftungsbeschränkung Ø Eintragung ( 106 ff., 123 HGB, Ist- und Kann-OHG ) Ø Eintritt in ein kfm. Einzelunternehmen ( 28 HGB) 6

7 Innenverhältnis Gesellschafterpflichten Ø Beiträge ( BGB) Ø Förderpflicht / Treuepflicht und Wettbewerbsverbot ( 112 f. HGB) Ø Haftungsmilderung im Innenverhältnis ( 708 BGB) Gesellschafterrechte Ø Vermögensteilhabe Ø Mitverwaltung und Kontrollrechte Ø Aufwendungsersatz ( 713, 670 BGB, 110 HGB) Ø Gleichbehandlung ( 706 I, 709 I, II, 722 BGB) Ø actio pro socio 7

8 Innenverhältnis (2): Geschäftsführung Geschäftsführung und Selbstorganschaft Einstimmigkeitsprinzip in der GbR ( 709 BGB) Einzelgeschäftsführung in der OHG ( 114 ff. HGB) Abweichungsmöglichkeiten Grundlagenentscheidungen 8

9 Gesellschaftsvermögen GbR und OHG mit und ohne Vermögen Rechtsfähigkeit der OHG und Außen-GbR Ø 124 HGB Ø 714, 718 BGB, 736 ZPO Ø BGHZ 146, 341, 899a BGB GbR-Vermögen und OHG-Vermögen Geschäftsanteil, Gewinn und Verlust Ø 721 BGB, 120 HGB Ø 722 BGB, 121, 122 HGB 9

10 Außenverhältnis Vertretung der OHG ( 125 f. HGB) Vertretung der GbR ( 714 BGB) Gesellschaftsverbindlichkeiten Ø OHG und GbR als Vertragspartner, Halter, Abgabenschuldner usw. Ø 31 BGB analog Akzessorische Haftung der Gesellschafter Ø 128 f. HGB (Erfüllungshaftung) Ø Haftung für Altverbindlichkeiten ( 130 HGB) Ø Haftung bei Ausscheiden und Auflösung ( 159 f. HGB) Aufwendungsersatz ( 110 HGB, 713, 670 BGB) Gesamtschuld ( 421, 426 BGB) 10

11 III. Die Kommanditgesellschaft (KG) Merkmale der KG Ø Gemeinsamer Zweck: Handelsgewerbebetrieb Ø Komplementär(e) + Kommanditist(en) Erscheinungsformen und Bedeutung Ø Die klassische KG Ø GmbH & Co. KG Ø Publikums-KG Regelungsstruktur Ø 161 ff. HGB + OHG-Recht ( 161 II HGB) Ø Errichtung Innenverhältnis Außenverhältnis 11

12 Gründung der KG Vertrag Eintragung und Geschäftsbeginn Kommanditistenhaftung vor Eintragung ( 176 HGB) Innenverhältnis Geschäftsführung Ø Komplementär ( 114 ff., 161 II HGB) Ø Kommanditisten ( 164 HGB) Ø Atypische KG Weitergehende Entscheidungen ( 164, 116 II, III HGB) Wettbewerbsverbot ( 112 f., 165 HGB) Kontrollrechte ( 166 HGB) 12

13 Finanzverfassung Das KG-Vermögen Einlagen des Komplementärs und Kommanditeinlagen Gewinnverteilung ( 121 I, II, 168 HGB) Verlustverteilung ( 168 II, 167 III HGB) Entnahmen ( 122, 169 HGB) Vertretung der KG Komplementär ( 125 ff., 161 II HGB) Kommanditisten ( 170 HGB) Prokura und andere Vollmachten 13

14 Haftung Die KG als primäre Schuldnerin Haftung des Komplementärs ( 128 f., 161 II HGB) Haftung der Kommanditisten Ø Vor Eintragung: 176 HGB Ø Eintragung, keine Einlageleistung Ø Eintragung und volle Einageleistung Aufwendungsersatz und Gesamtschuldregress 14

15 Fallbeispiel An der A-Buchhandels-KG ist A als Komplementär und sind B, C und D als Kommanditisten jeweils mit einer vereinbarten und eingetragenen Einlage von beteiligt. B hat seine Einlage vollständig geleistet. C hat seine Einlage nur hälftig geleistet. D hat seine Einlage zunächst voll geleistet. Sie wurde aber später per Gesellschafterbeschluss auf herabgesetzt, und D hat sich die freiwerdenden auszahlen lassen. Als A im Namen der KG ein Darlehen bei der S-Bank über aufnimmt, überlegt man bei der Bank, wen man notfalls wegen der Rückzahlung in Anspruch nehmen kann. 15

16 IV. Die GmbH: Überblick Das GmbHG 1892 Ø Allseitige Haftungsbeschränkung für den Mittelstand Ø Entschlacktes Aktienrecht Ø Verbreitung in Deutschland und international Körperschaft Kapitalgesellschaft Handelsgesellschaft Bedeutung der GmbH Ø Einpersonengesellschaft Ø GbR-/OHG-/KG-Ersatz Ø Konzerngesellschaft Ø Komplementärin Das GmbHG im Überblick 16

17 Gründung Feststellung der Satzung Ø Firma, Sitz, Unternehmensgegenstand Ø Stammkapital und Stammeinlagen Ø Vereinfachtes Verfahren ( 2 Ia GmbHG + Anh) Kapitalaufbringung Ø Bareinlagen Ø Sacheinlagen Geschäftsführung (Drittorganschaft) Eintragung in das Handelsregister Vor-GmbH 17

18 UG (haftungsbeschränkt) 5a GmbHG Limited Company und Niederlassungsfreiheit Ein-Euro-GmbH mit Sonderfirma Volleinzahlung und Sacheinlagenverbot Thesaurierungspflicht Übergang zur GmbH UG als Dauerveranstaltung 18

19 Geschäftsführung Bestellung, Abberufung und Dienstvertrag Aufgaben der Geschäftsführung Ø Vertretung ( 35 I GmbHG) Ø Gesetzliche Zuständigkeiten ( 40, 41 GmbH u.a.) Ø Normale Geschäftsführung Ø Weisungsgebundenheit ( 37 I GmbHG) Geschäftsführerhaftung ( 43 GmbHG) 19

20 Gesellschafter Kompetenz-Kompetenz (Satzungsfreiheit, 45 GmbHG) Feststellung und Änderung der Satzung ( 53 GmbHG) Dispositiver Kompetenzkatalog des 46 GmbHG Gesellschafterversammlung ( 47 f. GmbHG) Mitgliedschaftliche Rechte Mitgliedschaftliche Pflichten Aufsichtsrat, Beirat,... 20

21 GmbH-Vermögen Zuordnung zur juristischen Person GmbH-Vermögen und Stammkapital Kapitalbindung ( 30 I GmbHG) Sanktionen bei verbotenen Leistungen ( 31, 43 GmbHG) Verluste 49 III GmbHG 64 GmbHG 15a InsO Hinweis: Gesellschafterdarlehen ( 39, 135 InsO) 21

22 Außenverhältnis Vertretung der GmbH ( 35 I GmbHG) Ø Sonderproblem: Führungslosigkeit Haftungsbeschränkung ( 13 II GmbHG) Ø Durchgriff und existenzvernichtender Eingriff ( 826 BGB) Ø Besicherungspraxis 22

23 V. Die GmbH & Co. KG Kautellarjurisprudenz und Doppelbesteuerung KG mit einer GmbH als Komplementär Ø Steuer Ø Finanzierung Ø Haftungsbeschränkung Anderer Mischformen KG-Recht + GmbH-Recht + Sondernormen Ø 19 II HGB Ø 125a, 130a f, 177a HGB Ø 264a ff. HGB 23

24 Kommanditgesellschaft Komplementär Kommanditist(en) GmbH 24

25 Gründung der GmbH & Co. KG Umstrukturierung einer KG Umstrukturierung einer GmbH GmbH-Gründung + KG-Gründung Einpersonen-Gründung 25

26 Das Vermögen der GmbH & Co. KG Kapitalisierung Ø GmbH: 5, 7 GmbHG Ø KG: GmbH + Kommanditeinlagen Gewinne und Verluste Ø Zuordnung zur KG Ø Verteilung auf die KG-Gesellschafter Entnahmen ( 122, 169 HGB) Ø 172 IV HGB Ø 30 I GmbHG 26

27 Außenverhältnis Vertretung der GmbH & Co. KG Ø KG: 125 f., 161 II, 170 HGB => GmbH Ø GmbH: 35 I GmbHG => GF Ø Prokuristen und andere Bevollmächtige Haftung Ø KG-Verbindlichkeit Ø Komplementär ( 128, 161 II HGB) => GmbH ( 13 II GmbHG) Ø Kommanditisten ( 171 I HGB) 27

28 VI. Weitere Rechtsformen Stille Gesellschaft ( 230 ff. HGB) Partnerschaftsgesellschaft (PartGG) 28

29 Stille Gesellschaft ( 230 ff. HGB) BGB-Innengesellschaft => Beteiligung am Handelsgewerbe eines anderen Abgrenzungen: KG und Darlehen Rechte und Pflichten des Inhabers Rechte und Pflichten des Stillen Abweichungen Gewinn- und Verlustbeteiligung des Stillen Beendigung der Gesellschaft 29

30 Partnerschaftsgesellschaft Überblick OHG-Pendant für Freiberufler Ø Kapitalisierung Ø Geschäftsführung Ø Vertretung Haftung Ø PartG-Verbindlichkeit Ø Allgemeine akzessorische gesamtschuldnerische Haftung ( 8 I PartGG) Ø Haftungskonzentration bei Berufsfehlern ( 8 II PartGG) 30