Die Strafbarkeit der sexuellen Handlungen mit Kindern nach Art. 187 StGB

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1 4: Zürcher Studien zum Strafrech Herausgegeben im Auftrag der Rechtswissenschaftlichen Fakultät der Universität Züric, von A.Donatsch, C. Schwarzenegger, B.Tag, S.Trechsel und W. Wohler Stefania Suter-Zürchei Die Strafbarkeit der sexuellen Handlungen mit Kindern nach Art. 187 StGB Schulthess O 2003

2 Inhaltsverzeichnis Abkürzungsverzeichnis Literaturverzeichnis IX XIII Vorwort 1 Danksagung 3 ERSTER TEIL: EINLEITUNG 5 I. Systematische Stellung im Schweizerischen Strafgesetzbuch 5 II. Entstehungsgeschichte von Art A. Vorarbeiten zur Vereinheitlichung des Strafrechts 6 B. Vorentwurf von C. Erste Expertenkommission ( ) 8 D. Kleine Expertenkommission und Vorentwürfe von 1903 und E. Zweite (grosse) Expertenkommission ( ) und Vorentwurf F. Die parlamentarischen Beratungen ( ) 17 G. Revision von H. Geltende Regelung 23 I. Abänderung der Verjährungsfrist 26 J. Vorgesehene Neuerungen 28

3 ZWEITER TEIL: TATBESTAND VON ART. 187 STGB: SEXUELLE HANDLUNGEN MIT KINDERN 29 I. Geschütztes Rechtsgut 29 A. Einführung 29 B. Rechtsgüterschutz im Sexualstrafrecht 30 C. Gefahrdung der Entwicklung von Unmündigen 32 II. Objektive Merkmale 35 A. Täter Einführung Täter gemäss Art B. Opfer / Tatobjekt 36 C. Sexuelle Handlung Begriff der sexuellen Handlung 38 a) Einführung 38 b) Definition der sexuellen Handlung" gemäss Art aa) Körperliche Betätigung 41 bb) Eindeutiger Sexualbezug 41 i) Sexuell neutrale Handlungen 41 ii) Eindeutig sexuelle Handlungen 44 iii) Ambivalente Handlungen 45 Sexuelle Handlungen mit direktem Körperkontakt zwischen Täter und Opfer 49 Sexuelle Handlungen ohne direkten Körperkontakt zwischen Täter und Opfer 54 Keine sexuellen Handlungen 55 cc) Erheblichkeit 57 dd) Wahrnehmung des Vorganges Zusammenfassung 59 III. Die einzelnen Tatbestandsvarianten 60 A. Erste Tatbestandsvariante: Vornahme einer sexuellen Handlung mit dem Kind (Art. 187 Ziff. 1 Abs.) 60 B. Zweite Tatbestandsvariante: Verleiten zu einer sexuellen Handlung (Art. 187 Ziff. 1 Abs. 2) 61

4 III C. Dritte Tatbestandsvariante: Einbeziehen in eine sexuelle Handlung (Art. 187 Ziff. 1 Abs. 3) 64 D. Pornographie gemäss Art Einführung Ergänzung von Art. 197: Verbot von Erwerb, Beschaffung und Besitz von Pornographie (Ziff. 3 bls ) Wortlaut von Art Tatbestandsmerkmale von Art a) Geschütztes Rechtsgut 72 b) Tatobjekte 74 c) Begriff der Pornographie gemäss Art. 197 Ziff d) Keine pornographischen Darstellungen gemäss Art. 197 Ziff Schutz der Kinder vor weicher" Pornographie (Art. 197 Ziff. 1) Harte" Pornographie (Art. 197 Ziff. 3 und Ziff. 3 bis ) 81 a) Begriff der harten" Pornographie gemäss Art. 197 Ziff aa) Sexuelle Handlungen mit Kindern 82 bb) Sexuelle Handlungen mit Tieren 85 cc) Sexuelle Handlungen mit Gewalttätigkeiten 85 dd) Sexuelle Handlungen mit menschlichen Ausscheidungen 86 b) Strafbarkeit des Besitzes 87 c) Keine Strafbarkeit des Konsums 89 d) Strafbarkeit virtueller Darstellungen 91 e) Verhältnis von Art. 187 zu Art Internationale Bestrebungen im Kampf gegen Kinderpornographie 93 a) UN-Kinderrechtskonvention 93 b) Weitere Bestrebungen 94 E. Gewaltdarstellungen gemäss Art Einführung Ergänzung von Art Tatbestandsmerkmale von Art a) Geschütztes Rechtsgut 97 b) Tatobjekte 97 aa) Formen der Darstellung 97 bb) Inhalt der Darstellung 99 cc) Tathandlung 101

5 IV 4. Verhältnis von Art. 135 Abs. 1 und Abs. l bis zu Art. 197 Ziff. 3 und Ziff. 3 bis 101 IV. Ausschluss der Strafbarkeit gemäss Art. 187 Ziff A. Grundsatz 103 B. Weitere Fragen 104 V. Strafbefreiung gemäss Art. 187 Ziff A. Einführung 106 B. Erste Variante: Der Täter hat das 20. Altersjahr noch nicht zurückgelegt und es liegen besondere Umstände vor 107 C. Zweite Variante: Das Opfer hat mit dem Täter die Ehe geschlossen 109 D. Persönliche Umstände im Sinne von Art E. Problematik der Anwendung dieser Norm durch die Gerichte 113 VI. Irrige Vorstellung des Täters über das Alter des Kindes gemäss Art. 187 Ziff A. Einführung 116 B. Sorgfaltspflicht im Besonderen 118 VII. Subjektive Merkmale 122 A. Grundsatz 122 B. Ausnahme 124 VIII. Rechtfertigungsgründe 126 A. Einführung 126 B. Strafgesetzliche Rechtfertigungsgründe 127 C. Übergesetzlicher Rechtfertigungsgrund der Einwilligung des Verletzten 128 IX. Entschuldigungsgründe 130 A. Verbotsirrtum Einführung Verbotsirrtum im Zusammenhang mit Art

6 B. Weitere mögliche Entschuldigungsgründe Zurechnungsunfähigkeit Verminderte Zurechungsfähigkeit 137 X. Strafe 139 A. Strafrahmen Einführung Ordentlicher Strafrahmen von Art B. Strafzumessung Einführung Allgemeine Regel (Art. 63) Strafmilderungsgrund der schweren Bedrängnis (Art. 64 al. 2) Strafmilderungsgrund der ernstlichen Versuchung (Art. 64 al. 5) Strafmilderungsgrund der Betätigung aufrichtiger Reue (Art. 64 al. 7) Strafmilderungsgrund des Verstreichens verhältnismässig langer Zeit seit der Tat (Art. 64 al. 8) Strafmilderungsgrund des jugendlichen Alters (Art. 64 al. 9) Kasuistik Zusammenfassende Bemerkungen 159 DRITTER TEIL: BESONDERE ERSCHEINUNGSFORMEN 161 I. Versuch und Vollendung 161 A. Einführung 161 B. Vornahme einer sexuellen Handlung mit dem Kind 163 C. Verleiten zu einer sexuellen Handlung 166 D. Einbeziehen in eine sexuelle Handlung 167 II. Täterschaft und Teilnahme 169 A. Einführung 169 B. Teilnahme zu Art Gehilfenschaft Gehilfenschaft durch Unterlassung Anstiftung 178

7 VI 4. Mittelbare Täterschaft Notwendige Teilnahme 181 C. Gemeinsame Begehung nach Art Entstehungsgeschichte und Normzweck von Art Beteiligungsform: Mittäterschaft 184 a) Einführung 184 b) Mittäterschaft bei gemeinsamer Begehung nach Art Eigenhändiges Delikt? Kollektive Tatbegehung als persönliches Merkmal nach Art. 26? 194 VIERTER TEIL: SONDERREGELUNGEN 197 I. Verjährung 197 A. Einführung 197 B. Historische Entwicklung der Verjährungsregelung von Art C. Geltende Verjährungsfrist 205 D. Stellungnahme zur neuen Verjährungsregelung 207 II. Räumlicher Geltungsbereich von Art A. Einführung 211 B. Geltende Regelung 211 C. Vorgesehene Ausdehnung der Strafbarkeit auf schwere Sexualdelikte gegen Unmündige im Ausland 213 D. Kritik an der vorgesehenen Neuregelung 216

8 VII FÜNFTER TEIL: KONKURRENZEN UND ABGRENZUNGEN 221 I. Einführung 221 II. Verhältnis zu Art. 181, Nötigung 221 A. Tatbestandsmerkmale von Art B. Konkurrenz von Art. 187 zu Art III. Verhältnis zu Art. 188, Sexuelle Handlungen mit Abhängigen 224 A. Tatbestandsmerkmale von Art B. Konkurrenz von Art. 187 zu Art C. Kasuistik 227 IV. Verhältnis zu Art. 189, Sexuelle Nötigung und Art. 190, Vergewaltigung 230 A. Tatbestandsmerkmale von Art. 189 und Art B. Nötigungsmittel im Sinne von Art. 189 Abs. 1 und Art. 190 Abs Einführung Drohung Gewalt Psychischer Druck 236 C. Sexuelle Handlung im Sinne von Art. 189 Abs. 1 und Art. 190 Abs D. Konkurrenz von Art. 187 zu Art. 189 und Art V. Verhältnis zu Art. 191, Schändung 242 A. Tatbestandsmerkmale von Art B. Konkurrenz von Art. 187 zu Art VI. Verhältnis zu Art. 192, Sexuelle Handlungen mit Anstaltspfleglingen, Gefangenen,Beschuldigten 249 A. Tatbestandsmerkmale von Art B. Konkurrenz von Art. 187 zu Art

9 VIII VII. Verhältnis zu Art. 193, Ausnützung der Notlage 251 A. Tatbestandsmerkmale von Art B. Konkurrenz von Art. 187 zu Art VIII. Verhältnis zu Art. 194, Exhibitionismus 255 A. Tatbestandsmerkmale von Art B. Konkurrenz von Art. 187 zu Art IX. Verhältnis zu Art. 195, Förderung der Prostitution 261 A. Tatbestandsmerkmale von Art B. Konkurrenz von Art. 187 zu Art X. Verhältnis zu Art. 196, Menschenhandel 264 A. Tatbestandsmerkmale von Art B. Konkurrenz von Art. 187 zu Art XI. Verhältnis zu Art. 198, Sexuelle Belästigung 267 A. Tatbestandsmerkmale von Art Vornahme einer sexuellen Handlung im Sinne von Art. 198 Abs Sexuelle Belästigung im Sinne von Art. 198 Abs B. Konkurrenz von Art. 187 zu Art XII. Verhältnis zu Art. 213, Inzest 273 A. Tatbestandsmerkmale von Art B. Konkurrenz von Art. 187 zu Art XIII. Exkurs: Verhältnis von Art. 187 zu Art. 111 ff. 276 A. Einführung 276 B. Art der körperlichen Schädigungen 276 C. Konkurrenz von Art. 187 zu Art. 111 ff. 277 ZUSAMMENFASSENDE SCHLUSSBETRACHTUNGEN 279