Rostocker Arbeiten zum Internationalen Recht. Andreas Borsutzky. Unternehmensmitbestimmung bei grenzüberschreitender Sitzverlegung.

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1 Rostocker Arbeiten zum Internationalen Recht 14 Andreas Borsutzky Unternehmensmitbestimmung bei grenzüberschreitender Sitzverlegung Nomos

2 Rostocker Arbeiten zum Internationalen Recht Band 14 herausgegeben vom Institut für Internationales Recht der Universität Rostock Prof. Dr. Harald Koch Prof. Dr. Hans-Joachim Schütz Prof. Dr. Klaus Tonner Prof. Dr. Peter Winkler von Mohrenfels

3 Andreas Borsutzky Unternehmensmitbestimmung bei grenzüberschreitender Sitzverlegung Nomos

4 Die Deutsche Nationalbibliothek verzeichnet diese Publikation in der Deutschen Nationalbibliografie; detaillierte bibliografische Daten sind im Internet über abrufbar. Zugl.: Rostock, Univ., Diss., 2012 ISBN Auflage 2014 Nomos Verlagsgesellschaft, Baden-Baden Printed in Germany. Alle Rechte, auch die des Nachdrucks von Auszügen, der fotomechanischen Wiedergabe und der Übersetzung, vorbehalten. Gedruckt auf alterungsbeständigem Papier.

5 Abkürzungsverzeichnis 15 Einleitung Teil: Grenzüberschreitende Sitzverlegung 21 A. Zuzug II. Gesellschaften aus EU-Mitgliedstaaten Rechtsprechung des EuGH 24 a) Centros-Entscheidung des EuGH 24 b) Überseering-Entscheidung des EuGH 27 c) Inspire-Art-Entscheidung des EuGH Rechtsprechung deutscher Gerichte Literatur Ergebnis 33 III. Gesellschaften aus EWR-Mitgliedsstaaten 33 IV. Gesellschaften aus Drittstaaten Ausgangslage Vorrang staatsvertraglicher Regelungen Auslegung von Staatsverträgen 38 a) Auslegungsregeln der Art. 31 bis 33 WVK 39 aa) Allgemeine Auslegungsregeln, Art. 31 WVK 39 bb) Hilfsmittel der Auslegung, Art. 32 WVK 40 b) Auslegung mehrsprachiger Verträge, Art. 33 WVK Mehrseitige Staatsverträge 41 a) Überblick 41 b) Haager Abkommen 41 c) Londoner Abkommen über deutsche Auslandsschulden 43 d) Abkommen zwischen der Europäischen Gemeinschaft, den EG-Mitgliedstaaten und der Schweiz 46 aa) Freizügigkeitsabkommen 47 7

6 bb) Luftverkehrsabkommen Bilaterale Staatsverträge 56 a) Freundschafts-, Handels, Schifffahrts- und Niederlassungsabkommen 58 aa) Überblick 58 bb) Bilaterale Abkommen zwischen Deutschland und EU-Mitgliedstaaten 59 cc) Niederlassungsabkommen zwischen dem Deutschen Reich und der Türkischen Republik 61 (1) Inhalt 61 (2) Wirkung 62 (3) Ergebnis 71 dd) Handels- und Schifffahrtsabkommen zwischen dem Deutschen Reich und Japan 72 (1) Inhalt 72 (2) Wirkung 72 (3) Ergebnis 76 ee) Niederlassungsabkommen zwischen dem Deutschen Reich und dem Kaiserreich Persien 76 (1) Inhalt 76 (2) Wirkung 77 (3) Ergebnis 79 ff) Freundschafts-, Handels- und Schifffahrtsvertrag zwischen Deutschland und den Vereinigten Staaten von Amerika 80 (1) Inhalt 80 (2) Wirkung 81 (a) Ausgangslage 81 (b) Diskussion 83 (3) Ergebnis 91 gg) Freundschafts-, Handels- und Schifffahrtsvertrag zwischen Deutschland und der Dominikanischen Republik 91 (1) Inhalt 91 (2) Wirkung 92 (3) Ergebnis 94 hh) Ergebnis 95 8

7 b) Abkommen zur Förderung und gegenseitigem Schutz von Kapitalanlagen 95 aa) Inhalt 95 bb) Wirkung 99 c) Genuine Link -Erfordernis 101 aa) Ausgangslage 101 bb) Genuine Link Ergebnis 109 B. Wegzug II. Rechtsprechung des EuGH Daily-Mail-Entscheidung des EuGH Cartesio-Entscheidung des EuGH 114 III. Gesetz zur Modernisierung des GmbH-Rechts (MoMiG) 115 C. Ergebnis Teil: Unternehmensmitbestimmungsmodelle 119 A. Unternehmensmitbestimmung in Deutschland 120 I. Überblick 120 II. Montanmitbestimmung Montanmitbestimmungsgesetz (MontanMitbestG) 121 a) Anwendungsbereich 121 b) Bildung und Zusammensetzung des Aufsichtsrats 121 c) Arbeitsdirektor Änderungs- und Ergänzungsgesetze zum MontanMitbestG 124 III. Mitbestimmungsgesetz (MitbestG) Anwendungsbereich Bildung und Zusammensetzung des Aufsichtsrats Arbeitsdirektor 130 IV. Drittelbeteiligungsgesetz (DrittelbG) Anwendungsbereich Bildung und Zusammensetzung des Aufsichtsrats Arbeitsdirektor 133 B. Ausländische Unternehmensmitbestimmungsmodelle 133 C. Unternehmensmitbestimmung in Europäischen Gesellschaften 134 I. Überblick 134 9

8 II. Unternehmensmitbestimmung in der Europäischen Aktiengesellschaft III. Unternehmensmitbestimmung in der Europäischen Genossenschaft IV. Unternehmensmitbestimmung in der Europäischen Privatgesellschaft D. Ergebnis Teil: Bestimmung des Unternehmensmitbestimmungsstatuts bei grenzüberschreitender Sitzverlegung A. Qualifikation des Unternehmensmitbestimmungsrechts 152 I. Bestimmung des nationalen Rechts für die Qualifikation 152 II. Gesellschaftsrechtliche Qualifikation 154 III. Arbeitsrechtliche Qualifikation 163 IV. Eigene Qualifikation 167 V. Ergebnis 170 B. Anknüpfungsregeln im Europäischen Recht II. Vorrang europarechtlicher Regelungen 170 III. Primäres Gemeinschaftsrecht Art. 49, 54 AEUV als Anknüpfungsregel Art. 52 AEUV als Anknüpfungsregel 174 IV. Sekundäres Gemeinschaftsrecht Übereinkommen über die gegenseitige Anerkennung von Gesellschaften und juristischen Personen EG-Richtlinie über die Verschmelzung von Kapitalgesellschaften aus verschiedenen Mitgliedstaaten Geplante EU-Richtlinie über die Verlegung des Gesellschaftssitzes von einem Mitgliedstaat in einen anderen 182 V. Ergebnis 185 C. Staatsverträge II. Vorrang staatsvertraglicher Regelungen 186 III. Auslegung von Staatsverträgen

9 IV. Mehrseitige Staatsverträge Überblick Haager Abkommen Londoner Schuldenabkommen EWR-Abkommen 189 a) Vertragspartner 189 b) Niederlassungsfreiheit als Anknüpfungsregel Abkommen zwischen der Europäischen Gemeinschaft, den EG-Mitgliedstaaten und der Schweiz Ergebnis 193 V. Bilaterale Staatsverträge 193 VI. Ergebnis 194 D. Deutsches Kollisionsrecht 195 I. Deutsche autonome Kollisionsnormen Kollisionsregeln im Unternehmensmitbestimmungsrecht Kollisionsregeln im Entwurf des Gesetzes zum Internationalen Privatrecht der Gesellschaften, Vereine und juristischen Personen Kollisionsnormen im MoMiG Kollisionsnormen des EGBGB Ergebnis 205 II. Ungeschriebene Kollisionsregeln Diskussion über die Anknüpfung des Unternehmensmitbestimmungsstatuts 205 a) Gesellschaftsrechtliche Anknüpfung 205 aa) Ausgangslage 205 bb) Sitztheorie 208 cc) Gründungstheorie 210 dd) Eingeschränkte Gründungstheorie 213 b) Geteilte Anknüpfung 214 aa) Überlagerungstheorie 215 bb) Differenzierungslehre 220 c) Numerus clausus der Gesellschaften 222 d) Analoge Anwendung des Unternehmensmitbestimmungsrechts 224 e) Anknüpfung an den Ort der Arbeitnehmerbeschäftigung

10 f) Sozialverhältnismäßige Anknüpfung 228 g) Arbeitnehmerbeteiligung in zusätzlicher deutscher Gesellschaft 229 h) Entsprechende Anwendung der Regelungen für die Europäische Aktiengesellschaft (SE) 233 j) Sonderanknüpfung des Unternehmensmitbestimmungsrechts 234 aa) Sonderanknüpfung 234 bb) Lehre von den Eingriffsnormen 237 (1) Öffentliches Interesse 238 (2) Zwingende Geltung 240 (3) Inlandsbezug 242 cc) Ergebnis Eigener Ansatz: Gestufte Anknüpfung 244 a) Ausgangslage 244 b) Anknüpfung an die engste Verbindung 245 aa) Anknüpfung an den Verwaltungssitz 245 bb) Anknüpfung an den Staat mit der Mehrheit der Arbeitnehmer 247 cc) Verbindung der Anknüpfungspunkte 251 dd) Argumente für und gegen die gestufte Anknüpfung 252 ee) Keine strukturelle Hindernisse 257 c) Ergebnis 260 E. Unternehmensmitbestimmung als Bestandteil des ordre public II. Inhalt und Wirkung des ordre public 261 1) Inhalt 261 2) Wirkung 262 3) Abgrenzung ordre public und Sonderanknüpfung 265 III. Deutsches Unternehmensmitbestimmungsrecht als ordre public 266 IV. Ausschluss des ordre public durch Staatsverträge 269 V. Ergebnis 270 F. Anwendbarkeit des deutschen Unternehmensmitbestimmungsrechts auf Gesellschaften aus EUund EWR-Mitgliedstaaten

11 II. Verstoß gegen die Niederlassungsfreiheit Niederlassungsfreiheit aus AEUV und EWR- Abkommen Eingriff in die Niederlassungsfreiheit 273 a) Diskriminierungsverbot 273 b) Beschränkungsverbot Rechtfertigung der Beschränkung 276 a) Missbrauch der Niederlassungsfreiheit 277 b) Zwingende nationale Allgemeininteressen 278 aa) Zwingende Gründe des Allgemeininteresses 278 (1) Prüfungsmaßstab 279 (2) Unternehmensmitbestimmung als zwingendes Allgemeininteresse 280 bb) Keine Diskriminierung ausländischer Gesellschaften 283 cc) Geeignetheit 283 dd) Erforderlichkeit 284 III. Ergebnis 286 G. Gesamtergebnis 286 Literaturverzeichnis