Wie Sie Ihre Geschäftsführervergütung richtig vereinbaren und Ärger mit dem Finanzamt vermeiden

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1 geschäftsführervergütung G 220 / 1 Wie Sie Ihre Geschäftsführervergütung richtig vereinbaren und Ärger mit dem Finanzamt vermeiden darum geht es: Ist Ihr Gehalt als Geschäftsführer, der gleichzeitig Gesellschafter der GmbH ist, angemessen? Das prüft das Finanzamt besonders kritisch. Oft stellt es dann fest, dass Vergütungsbestandteile oder die Gesamtvergütung unangemessen sind und qualifiziert sie als verdeckte Gewinnausschüttungen. Hohe Steuernachzahlungen sind die Folge. Lesen Sie nachstehend, was Sie sich als Geschäftsführervergütung genehmigen können und wie Sie dabei vorgehen, ohne Ärger mit dem Finanzamt zu bekommen. Suchwort-Verzeichnis Tipps und Meldungen ihr autor: Hans Schneider, Alfter, Diplom-Finanzwirt, ist Steuerbeamter und verfügt über langjährige Praxiserfahrung auf dem Gebiet der Besteuerung von Körperschaften und ihrer Gesellschafter. die themen: Warum es beim Gehalt immer wieder Ärger mit dem Finanzamt gibt Folgen der Behandlung als verdeckte Gewinnausschüttung So prüft das Finanzamt Ihre Vergütung t Zivilrechtliche Voraussetzungen t Steuerrechtliche Anforderungen t 1. Prüfung: Angemessenheit der Vergütung dem Grunde nach t 2. Prüfung: Angemessenheit der Vergütung der Höhe nach t 3. Prüfung: Angemessenheit der Vergütung insgesamt Nach welchen Maßstäben das Finanzamt die Angemessenheit beurteilt Diese 6 Vergütungsbestandteile können Sie vereinbaren So stellen Sie sicher, dass das Finanzamt Ihre Vergütung anerkennt A B C D E F G H I J K L M NO P Q R S T U V W X Y Z

2 G 220 / 2 geschäftsführervergütung y Im Gegensatz zu einer offenen Ausschüttung liegt eine verdeckte Gewinnausschüttung (vga) vor, wenn dem Gesellschafter einer GmbH ohne Ausschüttungsbeschluss und ohne angemessene Gegenleistung ein Vermögensvorteil entsteht. Diese Zahlungen müssen dann versteuert werden. Lesen Sie dazu auch den Beitrag V 230, Verdeckte Gewinnausschüttung. z Warum es beim Gehalt immer wieder Ärger mit dem Finanzamt gibt Als Geschäftsführer sind Sie Angestellter Ihrer GmbH und beziehen wie andere Mitarbeiter eine Vergütung. Steuerlich kann diese jedoch zu Auseinandersetzungen mit dem Finanzamt führen, wenn Sie gleichzeitig Gesellschafter der GmbH sind. Spätestens bei einer Betriebsprüfung wird das Finanzamt sich nämlich die Zahlungen an Sie genau ansehen. Es prüft dann, ob diese (teilweise) unangemessen sind und nur deswegen gezahlt wurden, weil Sie als Gesellschafter maßgeblich darüber mitbestimmen können. Sollte das der Fall sein, behandelt das Finanzamt die betreffenden Vergütungen als <verdeckte Gewinnausschüttungen (vga)>. z Folgen der Behandlung als vga Sieht das Finanzamt Vergütungszahlungen ganz oder teilweise als vga an, hat das steuerliche Auswirkungen für Ihre GmbH und für Sie als Gesellschafter-Geschäftsführer. Steuerliche Folgen bei der GmbH Der unangemessene Teil der Vergütung wird dem Gewinn der GmbH hinzugerechnet. Folge: Es kommt zu Körperschaft- und Gewerbesteuernachforderungen. beispiel: Sie sind Alleingesellschafter Ihrer GmbH. Sie erhalten eine Vergütung von Das Finanzamt sieht davon als unangemessen an. Diese Nachzahlungen kommen auf die GmbH zu Nachträglich zu versteuerndes Einkommen ,00 Gewerbesteuer (Hebesatz 400 %) ,00 + Körperschaftsteuer (15 %) ,00 + Solidaritätszuschlag (5,5 %) 825,00 = Zusätzliche Steuerlast gesamt ,00

3 geschäftsführervergütung G 220 / 3 achtung: Sieht das Finanzamt einen Vergütungsbestandteil als unangemessen an, oder verstoßen Sie als beherrschender Gesellschafter-Geschäftsführer gegen die besonderen Formerfordernisse, kann sogar die gesamte Vergütung in eine vga umqualifiziert werden. Lesen Sie dazu mehr ab Seite G 220/6. Steuerliche Folgen bei Ihnen Bei Ihnen als Gesellschafter-Geschäftsführer werden die bisherigen Gehaltseinkünfte in Höhe der vga in Kapitaleinkünfte aus einer Gewinnausschüttung umqualifiziert. Sie werden nicht mehr wie der Lohn voll versteuert, sondern mit dem Abgeltungssteuersatz von 25 % zzgl. Soli + KSt. Keine Doppelbelastung für Gesellschafter- Geschäftsführer Da eine vga in den meisten Fällen erst nach Jahren im Rahmen einer Betriebsprüfung aufgedeckt wird, ist Ihr Einkommensteuerbescheid zu diesem Zeitpunkt in der Regel schon bestandskräftig. Bislang konnten Einkommensteuerbescheide deshalb oft nicht mehr geändert werden. Während die GmbH also zusätzlich mit Steuern belastet wurde, hatten Sie privat keine Entlastung obwohl sie Ihnen eigentlich zugestanden hätte. Seit 2007 ist dieser Missstand endlich beseitigt: Mit dem 32a KStG wurde die sogenannte korrespondierende Besteuerung eingeführt. Danach kann Ihr privater Einkommensteuerbescheid geändert werden, wenn wegen einer vga ein Steuerbescheid Ihrer GmbH geändert wurde. Kapitaleinkünfte Änderung des Einkommensteuerbescheids beispiel: Nachdem das Finanzamt bei Ihrer GmbH eine vga in Höhe von festgestellt und die Steuerbescheide entsprechend geändert hat, dürfen Sie als Gesellschafter-Geschäftsführer eine Änderung Ihres Einkommensteuerbescheids beantragen. Statt in voller Höhe als Arbeitslohn werden die entsprechenden Einnahmen dann als Kapitaleinkünfte mit 25 % Abgeltungsteuer (Einkünfte seit 2009) versteuert. Diese Steuererstattung steht Ihnen zu:

4 G 220 / 4 geschäftsführervergütung Erstattung bei der Einkommensteuer Besteuerung als Arbeitslohn Bis 2008 (mit HEV) Seit 2009 (Abgeltungsteuer) Zu versteuern Persönlicher Steuersatz (45 % + SolZ + 8 % KSt) Abgeltungsteuer (25 % + SolZ + 8 % KSt) Erstattungsbetrag Ergebnis: Nach der Umstellung auf die Abgeltungsteuer ab 2009 erhalten Sie bei einer vga weiterhin eine Steuererstattung. Diese fällt jedoch etwas geringer aus, als nach dem früheren Halbeinkünfteverfahren bis Ende Rückwirkende Änderung beachten sie: Eine Änderung ist auch für Einkommensteuerbescheide möglich, die vor Inkrafttreten des Gesetzes am bestandskräftig geworden sind. Allerdings muss der geänderte Körperschaftsteuerbescheid erst nach diesem Termin erlassen worden sein. z So prüft das Finanzamt Ihre Vergütung Zivilrechtliche Voraussetzungen Das Steuerrecht folgt dem Zivilrecht. Sie müssen daher zunächst darauf achten, dass Ihre Vergütungsabreden zivilrechtlich wirksam zustande kommen. Anstellungsvertrag Halten Sie die Schriftform ein Damit eine Vergütungszahlung vom Finanzamt anerkannt wird, müssen Sie einen Anspruch darauf haben. Den Anspruch haben Sie aufgrund Ihres Anstellungsvertrags. Der unterliegt grundsätzlich keinem Formerfordernis. Das heißt: Zivilrechtlich ist er auch wirksam, wenn er in mündlicher Form abgeschlossen wurde.

5 geschäftsführervergütung G 220 / 5 Einen mündlichen Vertrag können Sie gegenüber dem Finanzamt aber kaum nachweisen. Sie sollten daher sämtliche Vergütungsabreden und Änderungen in schriftlicher Form abschließen. Dafür brauchen Sie jeweils einen Beschluss der Gesellschafterversammlung. Lassen Sie sich vom Selbstkontrahierungsverbot befreien Als Geschäftsführer sind Sie gesetzlicher Vertreter der GmbH und dürfen in dieser Funktion eigentlich mit sich selbst keine Geschäfte tätigen also auch keine Vergütung vereinbaren. Einpersonen-GmbH Sind Sie Alleingesellschafter-Geschäftsführer, müssen Sie sich deshalb Selbstkontrahierungsverbot 1. generell im Gesellschaftsvertrag (Musterformulierung 1) oder 2. durch Ermächtigung im Gesellschaftsvertrag (Musterformulierung 2) vom sogenannten Selbstkontrahierungsverbot befreien lassen und dieses ins Handelsregister eintragen lassen. Musterformulierung 1 Der Geschäftsführer ist von den Beschränkungen des 181 BGB befreit. Musterformulierung 2 Der Geschäftsführer kann durch Gesellschafterbeschluss von dem Selbstkontrahierungsverbot des 181 BGB befreit werden.

6 G 220 / 6 geschäftsführervergütung Wenn mehrere Gesellschafter vorhanden sind, ist eine auf den Einzelfall bezogene Gestattung durch die Gesellschafterversammlung möglich. Veranlassung durch Gesellschaftsverhältnis Steuerrechtliche Anforderungen Ist die zivilrechtliche Hürde genommen, werden die einzelnen Vergütungsbestandteile steuerlich geprüft. Die Finanzverwaltung untersucht dabei in einem 3-stufigen Verfahren, ob Ihre Vergütungsvereinbarungen ganz oder teilweise durch das Gesellschaftsverhältnis veranlasst sind (BMF, , Az: IV A 2 S /02). 1. Prüfung: Angemessenheit der Vergütung dem Grunde nach Zunächst wird untersucht, ob ein Vergütungsbestandteil unüblich bzw. unüblich vereinbart ist und im Ganzen eine verdeckte Gewinnausschüttung vorliegt. beispiel: Eine GmbH erteilt ihrem Gesellschafter-Geschäftsführer bereits 2 Jahre nach der Gründung eine Pensionszusage. Die 5-jährige Wartezeit wird nicht beachtet. In voller Höhe der neu gebildeten Pensionsrückstellung liegt eine verdeckte Gewinnausschüttung vor. Sondersteuerrecht Besondere Formvorschriften für beherrschende Gesellschafter-Geschäftsführer Sind Sie beherrschender Gesellschafter (50 % oder mehr der Geschäftsanteile) oder sogar Alleingesellschafter Ihrer GmbH, ist das Finanzamt bei der Prüfung Ihrer Geschäftsführervergütung besonders kritisch. Da Sie sich praktisch selbst das Gehalt bzw. eine Gehaltserhöhung genehmigen können, prüft das Finanzamt nicht nur, ob die Vergütungen angemessen sind. Zusätzlich besteht ein Sondersteuerrecht. Danach müssen Sie zusätzlich folgende Formvorschriften erfüllen:

7 geschäftsführervergütung G 220 / 7 Rückwirkungsverbot Vergütungszahlungen müssen generell im Voraus vereinbart werden und gelten nur für die Zukunft. Grund für dieses Rückwirkungsverbot: Gewinnmanipulationen und rückwirkende steuerliche Gestaltungen sollen verhindert werden. Vereinbarung im Voraus beispiel: Eine GmbH sagt ihrem beherrschenden Gesellschafter-Geschäftsführer mit Änderungsvertrag vom 1.7. für dasselbe Jahr Urlaubs- und Weihnachtsgeld zu. Das Urlaubsgeld wird am 31.7., das Weihnachtsgeld am ausgezahlt. Da es sich bei dem Urlaubs- und Weihnachtsgeld um Jahresvergütungen handelt, wurde nur die Hälfte im Voraus vereinbart. Die andere Hälfte ist komplett eine vga wegen Verstoßes gegen das Rückwirkungsverbot. Um die Vergütung voll zahlen zu können, hätte der Änderungsvertrag im Dezember des Vorjahres mit der GmbH geschlossen werden müssen. Klarheitsgebot Die vertraglichen Regelungen müssen so klar und eindeutig sein, dass ein Dritter sie nachvollziehen kann. Es muss vor allem Klarheit über die Berechnungsgrundlagen für die Vergütung (Prozentsätze, Zuschläge, Höchst- und Mindestbetrag) bestehen. Die Entgeltvereinbarungen sind hinreichend klar, wenn z. B. Ihr Steuerberater oder ein Betriebsprüfer in der Lage ist, allein nach den Vereinbarungen das Entgelt zu berechnen, ohne dass es irgendwelche Ermessensspielräume gibt. Kein Ermessen beispiel für eine eindeutige Vereinbarung: Der beherrschende Gesellschafter-Geschäftsführer erhält zusätzlich zum Festgehalt eine Tantieme in Höhe von 30 % des handelsrechtlichen Jahresüberschusses nach Verrechnung von Verlustvorträgen und vor Abzug von Körperschaftsteuer und Tantieme.

8 G 220 / 8 geschäftsführervergütung beispiel für unklare Vereinbarung: Dem Gesellschafter- Geschäftsführer wird je nach wirtschaftlicher Lage ein Urlaubs- bzw. Weihnachtsgeld gewährt. Zahlung gemäß Vereinbarung Durchführungsgebot Die Vergütungsvereinbarung muss tatsächlich vollzogen werden. Das heißt: Vereinbaren Sie z. B. eine Gehaltszahlung in bestimmter Höhe immer zum Monatsende, muss das Geld auch zu diesem Zeitpunkt auf Ihr Konto fließen. Andernfalls liegt eine vga vor (BFH, , Az: I B 191/04). wichtig: Die GmbH muss auch alle anderen Konsequenzen ziehen und z. B. Lohnsteuer auf die gezahlte Vergütung abführen. 2. Prüfung: Angemessenheit der Vergütung der Höhe nach Die einzelnen Bestandteile der Vergütung werden daraufhin untersucht, ob ihre jeweilige Höhe angemessen ist. Mit anderen Worten: Auch wenn ein Vergütungsbestandteil dem Grunde nach angemessen ist, kann er der Höhe nach unangemessen sein. Allerdings ist nur der unangemessene Teil eine vga. beispiel: Eine GmbH hat ihren beiden Geschäftsführern A und B im Anstellungsvertrag einen Anspruch auf Weihnachtsgeld eingeräumt. Die Aufgaben und Tätigkeiten von A und B sind identisch. A ist Fremdgeschäftsführer und erhält Weihnachtsgeld in Höhe eines Monatsgehalts. B ist Gesellschafter-Geschäftsführer und bekommt 2 Monatsgehälter als Weihnachtsgeld. Es liegt eine verdeckte Gewinnausschüttung an B in Höhe eines Monatsgehalts vor. Welche Vergütungsbestandteile Sie vereinbaren können bzw. welche Zahlungen zur Vergütung gehören, lesen Sie ab Seite G 220/14.

9 geschäftsführervergütung G 220 / 9 3. Prüfung: Angemessenheit der Vergütung insgesamt Auf dieser Ebene untersucht das Finanzamt, ob die Gesamtvergütung angemessen ist. Wie schon auf der zweiten Prüfungsstufe ist nur der unangemessene Teil vga. Angemessenheit wird im Einzelfall entschieden Bei der Vielfalt der möglichen Sachverhalte und Kombinationen ist diese Prüfung schwierig, und es bestehen keine festen Regeln. Vielmehr wird jeder Einzelfall auf seine Gesamtangemessenheit hin untersucht und die Höhe ggf. geschätzt. Dabei obliegt die Feststellungslast für das Angemessene nicht Ihnen, sondern dem Finanzamt. Besteht eine gewisse Bandbreite für die Angemessenheit, darf es nicht von einem Mittelwert ausgehen. Eine vga liegt nur vor, wenn die Bezüge den oberen Rand dieser Bandbreite übersteigen (BFH, , Az: I R 46/01). Oberer Rand der Bandbreite beachten sie: Aber auch, wenn die Bezüge die Bandbreite übersteigen, liegt nicht in jedem Fall eine vga vor. Eine Überschreitung von bis zu 20 % kann noch in den Bereich des Angemessenen fallen (BMF, , Az: IV A 2 S /02). Allerdings ist das keine feste Freigrenze! Wie Sie mit einem Beratervertrag die Angemessenheit Ihrer Gesamtbezüge sichern Nach Möglichkeit sollten Sie die Angemessenheitsgrenze nicht bis zum Letzten ausreizen. Besser ist es, sich mit einem geringeren Gehalt zufriedenzugeben und sich Zusatzbeispiel: Das Geschäftsführergehalt beträgt jährlich. Die angemessenen Bezüge bewegen sich im Bereich zwischen und Als unangemessen und damit als vga würde das Finanzamt nur den Teil behandeln, der die übersteigt (= ). Unter Berücksichtigung des Sicherheitszuschlags von bis zu 20 % auf die Obergrenze der Bandbreite (= ) kann sogar das gesamte Gehalt noch angemessen sein.

10 G 220 / 10 geschäftsführervergütung einkünfte durch einen Beratervertrag mit Ihrer GmbH zu sichern. Diese Bedingungen muss Ihre Beratertätigkeit erfüllen Kriterium Der GmbH-Anstellungsvertrag erlaubt eine Nebentätigkeit. Für beherrschende Gesellschafter-Geschäftsführer: Die Art der Tätigkeit ist im Voraus klar und eindeutig schriftlich vereinbart und wird tatsächlich durchgeführt. Die Tätigkeit als freier Mitarbeiter betrifft nicht Ihre eigentlichen Kernaufgaben als Geschäftsführer. Die Aufgaben heben sich deutlich von Ihrer Geschäftsführertätigkeit ab. Das Honorar ist angemessen. z Nach welchen Maßstäben das Finanzamt die Angemessenheit beurteilt Trotz aller Schwierigkeiten bei der Suche nach der oberen Angemessenheitsgrenze hat die Rechtsprechung im Laufe der Zeit einige Kriterien herausgearbeitet, an denen Sie sich orientieren können. Hohe Anforderungen = Hohes Gehalt Kriterium 1: Art und Umfang der Tätigkeit/Unternehmensgröße Ihr zu entlohnender Arbeitseinsatz wird wesentlich durch die Unternehmensgröße bestimmt. Diese richtet sich vorwiegend nach der Zahl der Arbeitnehmer und der Umsatzhöhe. Je größer Ihre GmbH ist, desto höher darf das angemessene Gehalt für Sie als Geschäftsführer liegen. Denn schließlich steigen die Anforderungen, Ihr Einsatz und Ihre Verantwortung.

11 geschäftsführervergütung G 220 / 11 Wodurch sich die angemessene Vergütung verringert Die angemessene Vergütung jedes einzelnen Gesellschafter- Geschäftsführers fällt bei mehreren Geschäftsführern in einer GmbH insgesamt niedriger aus als für einen Alleingesellschafter. Eine Gewinnabsaugung durch Vervielfältigung soll verhindert werden (FG Berlin-Brandenburg, , Az: 6 K 8215/06 B). Sind in der Gesellschaft mehrere Gesellschafter-Geschäftsführer angestellt, sollten Sie den Aufgaben- und Verantwortungsbereich abgrenzen. Ein Geschäftsführer mit Gesamtverantwortung darf besser entlohnt werden als wenn er z. B. nur für den technischen Bereich zuständig wäre. Auch wenn Sie bei mehreren GmbHs gleichzeitig Geschäftsführer sind müssen Sie Abschläge hinnehmen. Ausnahme: Die weitere Geschäftsführertätigkeit bringt der GmbH finanzielle oder wirtschaftliche Vorteile. Die müssen aber z. B. durch Aufstellungen von Umsätzen, Betriebsergebnissen oder Betriebsausgaben nachgewiesen werden (FG Berlin-Brandenburg, , Az: 6 K 1807/04). Mehrere Tätigkeiten Kriterium 2: Eigenkapitalverzinsung/Gewinnteilung Natürlich ist es Aufgabe der GmbH, Gewinne zu erzielen und diese auch zu steigern. Deshalb dürfen Sie als Gesellschafter-Geschäftsführer der GmbH durch Ihre Vergütung den Gewinn nicht absaugen. Angemessene Eigenkapitalverzinsung und Unternehmerlohn Der Gesellschaft müssen eine angemessene Verzinsung des eingesetzten Eigenkapitals (Stammkapital, Rücklagen, Gewinnvortrag, stille Reserven) und ein angemessener Gewinn verbleiben. Einzelne Finanzgerichte ziehen hier eine Untergrenze von 10 % (FG Saarland, , Az: 1 K 188/95). Im Einzelfall können Sie jedoch davon abweichen. Folgenden Maßstab können Sie für die Beurteilung der An- Mindestverzinsung: 10 %

12 G 220 / 12 geschäftsführervergütung gemessenheit heranziehen: Die Geschäftsführervergütung ist in der Regel angemessen, wenn der GmbH nach Abzug der Geschäftsführervergütungen noch 50 % des Jahresüberschusses vor Ertragsteuern verbleibt. Bei mehreren Geschäftsführern ist die Gesamtsumme der Vergütungen maßgeblich (BMF, , Az: IV A 2 S /02). beispiel: Bei einem Jahresüberschuss von kann folgende Vergütung angemessen sein: Jahresüberschuss laut GuV (nach Gehalt und Steuer) + Ertragsteuern = Jahresüberschuss vor Ertragsteuern (Vergleichssumme) Jahresgesamtvergütung Gesellschafter-Geschäftsführer Aufzuteilende Gesamtsumme Die Gehälter des/der Geschäftsführer/s sind hier wohl angemessen, da sie weniger als die Hälfte der aufzuteilenden Gesamtsumme betragen. Ist Ihre GmbH ertragsschwach, müssen Sie andere Maßstäbe anlegen. Aber auch, wenn Sie Verluste erwirtschaften, können Sie sich ein angemessenes Gehalt genehmigen. Es sollte grundsätzlich an der unteren Bandbreite der als angemessen beurteilten Vergütung angesiedelt sein. Bei Vorliegen besonderer Umstände z. B. bei Anlaufverlusten oder bei besonderen Qualifikationen steigt aber auch hier die Angemessenheitsgrenze. beispiel: Eine Gehaltsstrukturuntersuchung (Vergütungsstudien für, siehe Seite G 220/13) für Ihren Geschäftszweig hat Jahresgesamtbezüge in einer Bandbreite von bis ergeben. Ist Ihre GmbH dauernd ertragsschwach, können Sie sich monatlich rund (unterer Rand) genehmigen.

13 geschäftsführervergütung G 220 / 13 Kriterium 3: Fremdvergleich Schließlich muss sich das Finanzamt an den üblichen Zahlungen an Geschäftsführer mit vergleichbarer Tätigkeit orientieren. Was üblich ist, wird im sogenannten Fremdvergleich festgestellt. Dafür gibt es 2 Ansätze: 1. Interner Fremdvergleich Innerhalb der GmbH wird zunächst verglichen, ob ein anderer Mitarbeiter mit vergleichbaren Qualifikationen und Aufgaben ähnlich viel verdient. Gibt es neben dem Gesellschafter-Geschäftsführer einen Fremdgeschäftsführer, stellt dessen Vergütungshöhe einen wesentlichen Anhaltspunkt bei der Festlegung der Angemessenheitsgrenze für das Gehalt dar. 2. Externer Fremdvergleich Gibt es in Ihrer GmbH keine Vergleichswerte, werden für die Angemessenheitsprüfung anerkannte Gehaltsstrukturuntersuchungen herangezogen. Von der Finanzverwaltung anerkannt werden w Studien der Kienbaum Vergütungsberatung: Geschäftsführer der kleinen GmbH (bis 5 Mio. Umsatz) / Geschäftsführer (mehr als 5 Mio. Umsatz) w BBE Dokumentation -Vergütungen weitere Informationen unter Fremdgeschäftsführer Gehaltsstrukturuntersuchungen Sollten Sie den Fremdvergleichsmaßstab nur geringfügig überschreiten, liegt noch keine verdeckte Gewinnausschüttung vor. Diese ist nur dann anzunehmen, wenn die tatsächliche Vergütung die Angemessenheitsgrenze um mehr als 20 % überschreitet (BMF, , Az: IV A 2 S /02).

14 G 220 / 14 geschäftsführervergütung z Diese 6 Vergütungsbestandteile können Sie vereinbaren 1. Monatliches Festgehalt Sie können die Höhe Ihres Festgehalts frei vereinbaren. Zum Teil wird ein fester Jahresbetrag zugesagt, der in gleichen Teilen zu zahlen ist. Meistens werden jedoch monatliche Festgehälter vereinbart. Dabei ist festzulegen, ob 12 oder mehr Gehälter gezahlt werden. Musterformulierung Der Geschäftsführer erhält für seine Tätigkeit ein festes, jeweils am Monatsende zu zahlendes Gehalt in Höhe von brutto. Alternativ: Der Geschäftsführer erhält ein festes Jahresgehalt in Höhe von brutto, das in 12 gleichen Raten jeweils zum Monatsende ausgezahlt wird. Jährliche Vereinbarung beachten sie: Wollen Sie das Festgehalt erhöhen, müssen Sie es entweder für das Folgejahr neu vereinbaren oder über eine Wertsicherungsklausel eine automatische Anpassung regeln. Danach kann Ihr Gehalt z. B. entsprechend der Entwicklung der Tarifgehälter angehoben werden. Musterformulierung Das Festgehalt erhöht sich in dem gleichen prozentualen Verhältnis, in dem gemäß dem Tarifvertrag für das Gehalt der höchsten Tarifstufe steigt. 2. Jährliche Einmalzahlungen Wenn in Ihrer GmbH Urlaubs- und Weihnachtsgeldzahlungen üblich sind, können Sie die auch für sich als Gesellschafter-Geschäftsführer vereinbaren. Übernehmen Sie

15 geschäftsführervergütung G 220 / 15 dazu in Ihren Anstellungsvertrag die Regelung, die auch in den Arbeitsverträgen der Mitarbeiter steht. Musterformulierung Der Geschäftsführer erhält w eine Weihnachtsgratifikation, zahlbar mit dem Gehalt für den Monat November, von brutto, w ein Urlaubsgeld, zahlbar mit dem Gehalt für den Monat Juli, von brutto. wichtig: Die Vereinbarungen von Jahreszahlungen müssen Sie vor Beginn des Kalenderjahres treffen. Andernfalls können Sie sie nur zeitanteilig in Anspruch nehmen. Vereinbarung im Voraus 3. Variable Gehaltsbestandteile Sie können Ihr Gehalt durch die Gewährung von Tantiemen aufbessern. Diese werden abhängig von bestimmten Kennzahlen Ihrer GmbH gezahlt. Gewinntantieme Üblich ist die Vereinbarung einer sogenannten Gewinntantieme. Deren Höhe bemisst sich nach dem Jahresüberschuss der GmbH. Jahrelang hat die Rechtsprechung darauf bestanden, dass eine Tantieme an den Gesellschafter-Geschäftsführer der Höhe nach unangemessen ist, wenn sie zum Zusagezeitpunkt 25 % der Jahresgesamtbezüge übersteigt, d. h., die Jahresgesamtbezüge sollten zu mindestens 75 % aus fixen und zu höchstens 25 % aus variablen Bestandteilen bestehen. Der Bundesfinanzhof ist inzwischen von dieser starren Sichtweise abgerückt (BFH, , Az: I R 46/01; , Az: I R 24/02 und , Az: I R 42/03). Insbesondere wenn Ihr Geschäft starken Ertragsschwankungen unterliegt, sprunghafte Gewinnentwicklungen möglich sind und keine genauen Prognosen erstellt wer- Mehr als 25 % der Bezüge

16 G 220 / 16 geschäftsführervergütung den können, darf der Tantiemeanteil mehr als 25 % betragen. Für diesen Fall sollte Ihre Tantiemevereinbarung aber eine Deckelung bei einem fixen Betrag enthalten, z. B.: Die Tantieme darf nicht überschreiten. Maximal 50 % Die Gewinntantieme darf für einen oder mehrere Geschäftsführer nicht mehr als 50 % des handelsrechtlichen Jahresüberschusses der GmbH vor Abzug der Steuern und der Tantieme betragen. Andernfalls bestünde die Gefahr einer Gewinnabsaugung (BFH, , Az: I R 24/02). Musterformulierung Zusätzlich zum Festgehalt erhält der Geschäftsführer eine Tantieme von % des handelsrechtlichen Jahresüberschusses nach Verrechnung etwaiger Verlustvorträge und vor Abzug der Tantieme und der Körperschaft- und Gewerbesteuer. Die Tantieme ist binnen eines Monats nach Feststellung des Jahresabschlusses fällig. Sichern Sie sich durch eine Deckelung der Tantieme ab Eine besondere Gefahr der Unangemessenheit besteht immer bei der Kombination von Festgehalt (+ Zusatzvergütungen) und Gewinntantieme. Eine betragsmäßig unbegrenzte Tantiemeregelung kann bei einer plötzlichen Gewinnerhöhung gesellschaftsrechtlich veranlasst sein. Sichern Sie das Risiko einer unangemessenen Gesamtausstattung ab. Vereinbaren Sie einen festen Höchstbetrag der Tantieme oder begrenzen Sie die Laufzeit der Vereinbarung auf höchstens 3 Jahre: Die Gewinntantieme ist auf begrenzt. Die Tantiemevereinbarung gilt nur für den Zeitraum vom.. bis... Umsatztantieme Tantiemen, die in einem Prozentsatz vom Umsatz bemessen werden, sollten Sie meiden. Sie stellen fast immer eine

17 geschäftsführervergütung G 220 / 17 vga dar. Ausnahmen sind nur durch besondere Gründe möglich, z. B. bei Branchenüblichkeit und in der Aufbauphase einer Gesellschaft (H 39 Umsatztantieme KStR). Die Tantieme sollte dann aber immer zeitlich und der Höhe nach begrenzt sein. Ausnahmefall Musterformulierung Der Geschäftsführer erhält für die Dauer der Aufbauphase der GmbH bis längstens.. eine Umsatztantieme in Höhe von % vom Umsatz nach Abzug von Erlösschmälerungen und Umsatzsteuer, höchstens jedoch. Vertriebsprovision ist unter bestimmten Voraussetzungen zulässig Auch eine am Umsatz bemessene Vertriebsprovision kann in bestimmten allerdings sehr seltenen Ausnahmefällen zulässig sein. Grundvoraussetzung ist, dass der betroffene Geschäftsführer ausschließlich für den Vertrieb zuständig ist (BFH, , Az: I R 108/05). Vertriebsprovision als Maßstab Ist der Geschäftsführer dagegen auch nach internen Regelungen allein oder mit weiteren Geschäftsführern für die Leitung der gesamten GmbH verantwortlich, hält der Bundesfinanzhof einzig eine Gewinntantieme für eine angemessene Erfolgsbeteiligung. Weitere Hinweise zu Tantiemezahlungen finden Sie im Beitrag T 30, Tantieme. Einzelheiten zu Tantiemen 4. Betriebliche Altersversorgung Ihre GmbH darf Ihnen als Gesellschafter-Geschäftsführer eine Pensionszusage erteilen, die neben der eigenen Alters- und Invaliditätsversorgung ggf. auch eine Hinterblie-

18 G 220 / 18 geschäftsführervergütung Frist Wartezeit ab Gründung der GmbH bis zur Erteilung der Pensionszusage Probezeit ab Aufnahme der Geschäftsführertätigkeit bis zur Erteilung der Pensionszusage Lebensalter bei Erteilung der Pensionszusage Aktive Dienstzeit zwischen Erteilung der Zusage und vertraglich vereinbartem Eintritt der Fälligkeit benenversorgung für Witwe und Waisen umfasst. Für die Zusage müssen Sie aber bestimmte Fristen einhalten. Die Fristen bei der Pensionszusage Beherrschende Gesellschafter- Geschäftsführer Mindestens 5 Jahre* 2 bis 3 Jahre** Nicht beherrschende Gesellschafter- Geschäftsführer Spätestens vor Vollendung des 60. Lebensjahres Mindestens 10 Jahre Entweder mindestens 10 Jahre oder mindestens 3 Jahre und zugleich mindestens 12 Jahre Betriebszugehörigkeit bei Erteilung der Zusage * Die 5-Jahresfrist gilt vor allem bei Neugründungen. Ist die GmbH durch Umwandlung eines bestehenden Unternehmens entstanden, kann die Wartezeit u. U. entfallen (BFH, , Az: I R 52/97). ** War der Geschäftsführer zuvor Inhaber oder Gesellschafter einer vorausgehenden Einzelfirma oder Personengesellschaft oder ist er aufgrund seiner bisherigen Tätigkeit besonders berufs- und branchenerfahren, verkürzt sich die Wartezeit unter Umständen oder kann sogar ganz entfallen (BFH, , Az: I R 18/01). Einzelheiten zur Pensionszusage Dienstwagen Einzelheiten zu Voraussetzungen und steuerlich einwandfreien Vereinbarung einer Pensionszusage lesen Sie im Beitrag P 220, Pensionszusage. 5. Sachbezüge Hier ist in erster Linie die Bereitstellung eines Dienstwagens für betriebliche und private Zwecke zu nennen. Sichern Sie sich das durch eine entsprechende Vereinbarung im Anstellungsvertrag.

19 geschäftsführervergütung G 220 / 19 Musterformulierung Die GmbH stellt dem Geschäftsführer für die Dauer seiner Bestellung einen Pkw (Neuwagen) des Typs mit folgender Sonderausstattung zur betrieblichen und privaten Nutzung zur Verfügung. Der Geschäftsführer hat unabhängig von der Kilometerleistung alle _ Jahre Anspruch auf einen neuen Dienstwagen mit Anschaffungskosten einschließlich Sonderausstattung bis. 6. Sonstige Gehaltsbestandteile Gehaltsfortzahlung bei Krankheit und Tod Sichern Sie sich auch finanziell für den Fall ab, dass Sie erkranken. Für Sie als Geschäftsführer gibt es keine gesetzliche Gehaltsfortzahlung. Deshalb sollten Sie sich diese im Anstellungsvertrag festschreiben lassen. Darüber hinaus sollten Sie die Versorgung Ihrer Angehörigen absichern, falls Sie während der Dauer Ihres Anstellungsvertrags sterben sollten. Basis dafür: Die bisherigen Bezüge werden nach Ihrem Tod vorerst weitergezahlt. Angehörigenversorgung Musterformulierung Im Falle der Erkrankung oder sonstiger unverschuldeter Dienstverhinderung hat der Geschäftsführer für die Dauer von Monaten Anspruch auf Fortzahlung der vertragsmäßigen Bezüge. Verstirbt der Geschäftsführer während der Dauer dieses Anstellungsvertrages, wird seinem Ehepartner das Festgehalt für die auf den Sterbemonat folgenden Monate fortgezahlt. Ist der Ehepartner zu diesem Zeitpunkt bereits verstorben, so steht der Anspruch unterhaltsberechtigten Kindern des Geschäftsführers zu.

20 G 220 / 20 geschäftsführervergütung Lohnsteuerpflicht Zuschuss zu Krankenversicherungsbeiträgen Sind Sie beherrschender Gesellschafter-Geschäftsführer, unterliegen Sie nicht der Sozialversicherungspflicht. Dennoch können Sie sich einen Zuschuss zu den Krankenversicherungskosten zahlen lassen. Der Zuschuss ist dann allerdings lohnsteuerpflichtig (BFH, , Az: VI R 16/03). Musterformulierung Die Gesellschaft gewährt dem Geschäftsführer für die Dauer dieses Vertrages einen Zuschuss zur Krankenversicherung in Höhe des Arbeitgeberanteils, wie er bei Krankenversicherungspflicht bestünde, höchstens jedoch in Höhe der Hälfte des Betrages, welchen der Geschäftsführer für seine Krankenversicherung aufzuwenden hat. z So stellen Sie sicher, dass das Finanzamt Ihre Vergütung anerkennt Prüfpunkt Halten Sie die zivilrechtlichen Voraussetzungen für eine Vergütungsvereinbarung ein. Achten Sie darauf, dass die einzelnen Vergütungsbestandteile dem Grunde nach angemessen sind. Kritisch sind z. B. Überstundenvergütungen, Umsatztantiemen. Für beherrschende Gesellschafter-Geschäftsführer: t Vereinbaren Sie Vergütungszahlungen generell im Voraus. t Legen Sie die Berechnungsgrundlagen für Vergütungen eindeutig fest. t Führen Sie die Vergütungsvereinbarung genauso durch, wie sie vereinbart wurde, z. B. Zahlung immer zum Monatsende. Prüfen Sie, ob alle Vergütungsbestandteile der Höhe nach angemessen sind. Prüfen Sie, ob Ihre Geschäftsführervergütung insgesamt der Höhe nach angemessen ist. Kriterien: t Art und Umfang der Tätigkeit t Angemessen hohe Eigenkapitalverzinsung t Fremdvergleich mit anderen Fremdgeschäftsführen in der GmbH (interner Fremdvergleich) oder laut Gehaltsstrukturanalysen (externer Fremdvergleich)