NJW-Praxis 76 Strategien beim Zugewinnausgleich von Dr. Walter Kogel 3., vollständig überarbeitete Auflage Strategien beim Zugewinnausgleich Kogel wird vertrieben von beck-shop.de Thematische Gliederung: Eherecht, eheliches Güterrecht Verlag C.H. Beck München 2009 Verlag C.H. Beck im Internet: www.beck.de ISBN 978 3 406 58744 3 : Strategien beim Zugewinnausgleich Kogel
K 2. Revision A. Einleitung Rdn. Seite I. Die verschiedenen Güterstände Ihre Vor- und Nachteile... 1 1 II. Vertragliche Regelungsmöglichkeiten im Güterstand der Zugewinngemeinschaft... 8 2 1. Der modifizierte Güterstand bei Scheidung und Tod... 8 2 a) Die Regelung des 5 Abs. 1 ErbStG... 11 3 b) Die Regelung des 5 Abs. 2 ErbStG... 13 4 2. Die Befreiung von 1365, 1369 BGB... 17 5 3. Die Herausnahme einzelner Vermögenswerte... 18 5 4. Die Vereinbarung von Zahlungszielen... 20 6 5. Die Sittenwidrigkeit notarieller Verträge... 21 6 a) Kumulative Regelungen zu Güterstand, Unterhalt und Versorgungsausgleich... 22 6 b) Die Entscheidung BGH NJW 2004, 930 ff. ( Altkleidersammlung )... 27 7 c) Auswirkungen dieses Urteils auf güterrechtliche Regelungen... 39 10 d) Zugewinnausgleich trotz entgegenstehender Vereinbarung als Ausgleich für mangelnde Altervorsorge?... 43 12 e) Güterrechtsverträge mit ausländischen Staatsangehörigen... 47 13 f) Welche Verfahrenstaktik ist in derartigen Fällen anzuwenden?... 61 16 g) Strategische Hinweise... 87 23 6. Die besondere Problematik bei vormals ausländischen Staatsangehörigen... 90 24 B. Der Zugewinn: Allgemeines und Begriffe I. Grundgedanke des Zugewinnausgleiches... 93 25 1. Allgemeine Überlegungen... 93 25 2. Mandatsannahme... 95 25 3. Neuerungen und Rechtslage seit dem 1. 9. 2009... 98 26 II. Die Begriffe... 101 27 1. Das Anfangsvermögen... 101 27 a) Allgemeines... 101 27 aa) Anfangsvermögen und Schuldverbindlichkeiten... 103 28 bb) Stellungnahme und Ausblick. 115 30 cc) Zuwendungen durch Dritte und den Ehegatten... 121 32 dd) Vermögen, welches zu den Einkünften zählt, 1374 Abs. 2 letzter Halbs. BGB... 127 33 ee) Probleme der Beweislast... 131 33 ff) Zuwendungen, die erbracht werden, um bereits vorher getätigte Investitionen zu kompensieren... 134 34 b) Berichtigung des Anfangsvermögens über den Lebenshaltungskostenindex... 144 36 aa) VPI oder Baukostenindex?... 144 36 bb) VPI Besonderheiten für die neuen Bundesländer. 155 40 c) Verrechnung von Aktiva und Passiva bei Anfangsvermögen und privilegiertem Anfangsvermögen... 166 42 2. Das Endvermögen und der Stichtag. 171 44 a) Die Rechtshängigkeit gem. 1384 BGB... 171 44 b) Hinzurechnungen gem. 1375 ff. BGB... 176 45 c) Das Ruhen des Verfahrens... 182 46 d) Stichtag im Fall des Todes... 188 47 e) Negativer Zugewinn nach neuem Recht?... 193 48 III. Angriffsstrategien bei Einleitung des Zugewinnausgleichsprozesses... 202 50 1. Möglichkeiten der Vorverlegung des Stichtages... 202 50 a) Scheidungsantrag gem. 1565 Abs. 1 BGB vor Ablauf der Jahresfrist... 208 51
X KRdn. Seite b) Scheidungsantrag gem. 1565 Abs. 2 BGB... 215 53 c) Der vorzeitige Zugewinnausgleich... 221 54 aa) Rechtslage bis 1. 9. 2009... 223 55 (1) 1385 BGB (entspricht 1385 Ziff. 1 BGB n. F.)... 223 55 (2) 1386 Abs. 1 BGB (entspricht 1385 Ziff. 3 BGB n. F.)... 225 55 (3) 1386 Abs. 2 Satz 1 BGB (entspricht 1385 Ziff. 2 BGB n. F.)... 226 56 (4) 1386 Abs. 2 Satz 2 BGB mit Verweis auf 1375 BGB (entspricht 1385 Ziff. 2 BGB n. F.)... 236 58 (5) 1386 Abs. 3 BGB (entspricht 1385 Ziff. 4 BGB n. F.)... 239 59 (6) Die prozessuale Situation 243 60 bb) Rechtslage ab 1. 9. 2009... 250 62 cc) Kritik an der Gesetzesnovelle 257 63 d) Zusammenfassung... 261 64 e) Scheidungsantrag beim Verwaltungsgericht... 270 66 aa) Die Rechtshängigkeit des Scheidungsverfahrens... 270 66 bb) Weitergehende Gestaltungsmöglichkeiten... 275 67 2. Die Auskunftsstufe... 283 69 a) Art und Umfang des Auskunftsanspruches zum End- und Anfangsvermögen... 284 69 b) Erweiterung der Auskunftspflicht nach 242 bei illoyaler Vermögensminderung... 295 72 c) Auskunftsanspruch zum Zeitpunkt der Trennung, 1379 Abs. 2 n. F. BGB... 299 72 d) Wertermittlungsanspruch gem. 1379 Abs. 1 Satz 2 BGB... 310 74 e) Konsequenzen und Antrag... 316 75 f) Beschwer und Berufungsmöglichkeit... 320 76 g) Kostengesichtspunkte... 329 79 3. Die Versicherung an Eides Statt... 331 79 C. Der Zahlungsanspruch I. Vereinbarungen... 336 81 1. Die Formvorschrift des 1378 Abs. 3 Satz 2 BGB... 336 81 a) Allgemeines... 336 81 b) Einzelfälle zu 1378 Abs. 3 Satz 2 BGB... 339 81 2. Einbeziehung Dritter gem. 1378 Abs. 3 Satz 3 BGB... 345 83 II. Das ABC der Vermögenswerte... 351 84 1. Abfindungen.. 352 84 2. Aktien, Wertpapiere, Spekulationsobjekte... 376 90 a) Allgemeines... 376 90 b) Sonderproblem: Aktienoption... 384 92 3. Aussteuer... 393 94 4. Bankkonten inklusive Wertpapierdepots... 397 95 a) Zeitpunkt der Wertermittlung... 397 95 b) Aufteilung der Konten (Und- und Oderkonto)... 402 96 c) Bruchteilsgemeinschaft im Innenverhältnis... 406 96 d) Wertpapierdepots... 418 99 5. Berlin-Darlehen... 422 100 6. Berufsständische Versorgungswerke und die Möglichkeit der Kapitalisierung... 425 100 7. Bürgschaften.. 448 105 8. Ehegatteninnengesellschaft... 452 106 a) Allgemeine Problematik... 452 106 b) Sonderfälle. 472 111 aa) Anfangsvermögen, welches in der Ehe verbraucht wurde... 473 111 bb) Überschuldung... 474 111 cc) Innengesellschaft, die vor der Eheschließung bereits bestand... 477 112 dd) Vermögensänderung nach dem Stichtag... 479 112 ee) Erbschaftssteuerliche Überlegungen... 481 113
KRdn. Seite 9. Freiberufliche Tätigkeit... 483 113 a) Arzt-/Zahnarztpraxis... 493 116 b) Architekturbüro... 496 116 c) Rechtsanwaltskanzlei... 497 117 d) Steuerberaterbüro... 500 117 e) Auswirkungen vertraglicher Auseinandersetzungsvereinbarungen... 501 118 XI 10. Gegenseitige Verbindlichkeiten der Eheleute einschließlich Unterhaltsansprüche 505 119 a) Sind solche Ansprüche sinnvollerweise überhaupt geltend zu machen?... 506 119 b) Der Ehegattenunterhaltsanspruch als Spezialproblem... 514 120 c) Spätere Geltendmachung der Ansprüche... 525 123 11. Gesamtschuldnerische Haftung... 532 125 a) Allgemeine Problematik... 532 125 b) Wechselwirkung zwischen Haftung und Unterhalt... 538 128 c) Die Haftung als Gesamtschuldner bei Vorliegen von Anfangsvermögen... 551 131 12. Geschenke unter Eheleuten, insbes. Anwendbarkeit des 1374 Abs. 2 BGB... 559 133 13. Grundstücke.. 560 133 a) Bewertungsmethoden... 560 133 b) Grundstücksübertragungen mit Rückfallklauseln... 573 136 c) Land- und forstwirtschaftliche Betriebe... 582 137 d) Probleme bei wiedervereinigungsbedingten Wertzuwächsen... 584 138 14. Handelsvertretung... 598 141 15. Hausrat inklusive Antiquitäten... 599 141 16. Kosten... 603 143 a) 93 a Abs. 1 ZPO bzw. 150 Abs. 1 FamFG und die vorzeitige Kostenberechnung... 603 143 b) Prozesskostenvorschuss... 610 144 17. Leasingverträge... 614 145 18. Lebensversicherungen... 620 146 a) Die verschiedenen Arten der Lebensversicherungen... 620 146 aa) Kapital- und Rentenversicherung... 621 146 bb) Sonderfall... 631 149 cc) Betriebliche Lebensversicherungen... 634 149 dd) Lebensversicherungen mit gespaltenem Bezugsrecht... 636 150 ee) Sonderproblem 851 c ZPO i. V. m. 167 VVG... 637 150 b) Bewertungsmethoden... 646 153 c) Lebensversicherungen mit Einbindung in eine Finanzierung... 648 153 d) Lebensversicherungen und latente Steuern... 660 156 (1) Rechtslage für Lebensversicherungen abgeschlossen vor dem 1. 1. 2005... 660 156 (2) Rechtslage für Lebensversicherungen abgeschlossen nach dem 1. 1. 2005. 662 156 19. Leibrente... 667 157 20. Mietkaution... 672 159 21. Nießbrauch und Wohnrecht... 673 159 a) Nießbrauch und Wohnrecht bei den Passiva Vermögenszuwächse durch Verringerung des Wertes des Nießbrauchsrechts... 673 159 (1) Bisherige BGH-Rechtsprechung... 675 160 (2) Nunmehrige Rechtsprechung 683 161 b) Nießbrauch und Wohnrecht bei den Aktiva Bewertung höchstpersönlicher Rechte... 689 163 22. Pflichtteilsansprüche... 693 164 23. Pkw... 695 164 a) Rechtliche Einordnung... 697 165 b) Eigentumssituation... 700 165 c) Wertansatz. 708 167 d) Zusammenfassung... 710 168 24. Schmerzensgeld... 712 169 25. Schmuck... 716 170 26. Steuern... 717 170
XII KRdn. Seite a) Steuerverteilung innerhalb der Ehe... 717 170 b) Fälligkeit von Jahressteuern, insbes. Einkommen-, Kirchen- und Umsatzsteuer... 724 172 c) Das Problem der Doppelberücksichtigung von Steuern beim Unterhalt und Zugewinn... 731 173 d) Spekulationssteuer bei Grundstücksveräußerungen... 734 174 aa) Fälle mit vermieteten Immobilien... 736 175 (1) Übertragung in Anrechnung auf den Zugewinn 736 175 (2) Realteilung... 740 175 (3) Verkauf an Dritte... 742 176 bb) Fälle eigengenutzter Grundstücke... 744 176 (1) Verkauf an Dritte... 744 176 (2) Übertragung des Grundstücksanteils an den Ehepartner... 748 177 cc) Lösungsmöglichkeiten... 753 178 dd) Konsequenzen für die Beratung... 755 180 e) Latente Steuern... 758 181 (1) Allgemeine Situation... 758 181 (2) Besonderheiten beim Eigenheim... 768 183 (3) Besonderheiten bei gemeinsamem Immobilienbesitz... 771 184 f) Strategische Hinweise (allgemeiner Art)... 772 184 g) Strategische Hinweise (bei Immobilienobjekten)... 773 185 27. Unternehmen. 774 185 a) Berechnungsmethoden... 774 185 b) Umfang und Art der Belege... 786 188 28. Verbindlichkeiten (betagte)... 790 189 29. Vorerbschaft... 795 189 30. Witwenrenten, Abfindungen nach 1304 RVO... 796 190 a) Witwenrente... 796 190 b) Abfindungen ( 1304 RVO a. F.).. 797 190 31. Zuwendungen ehebezogener Art... 801 191 a) Begriffe... 801 191 b) Beispielsfälle... 805 192 aa) LG Aachen FamRZ 2000, 669... 806 192 bb) OLG Frankfurt FamRZ 2001, 158... 812 193 cc) Strategische Hinweise... 825 196 dd) Zuwendungen Schwiegereltern an Schwiegerkinder... 826 196 (1) Beispielsfall... 826 196 (2) Konsequenzen für die Beratungspraxis... 837 198 ee) Ausgleichsansprüche bei Mithilfe am Hausbau... 840 199 ff) Bereicherungsrechtliche Ansprüche beim Anfangsvermögen... 847 200 gg) Rückgewähr von Zuwendungen unter Verlobten... 850 201 III. Teil- oder Gesamtklage... 861 203 IV. Das selbstständige Beweisverfahren... 864 205 V. Zugewinn im Verbund ein Anwaltsregress?... 875 207 1. Vor- und Nachteile... 875 207 2. Das Gegenargument: Verlust der Verfügungsbeschränkung gem. 1365 BGB?.. 886 210 3. Prozessuales inklusive Kosten... 888 211 VI. 1383 BGB... 893 212 1. Die Übertragung von Vermögenswerten in Anrechnung auf den Zugewinnanspruch... 893 212 2. Kostenmäßige Situation und PKH-Bewilligung... 899 213 VII. Die Sicherstellung des Zugewinnausgleichsanspruches... 904 214 1. Die Sicherheitsleistung gem. 1389 BGB a. F... 905 214 2. Arrest und einstweilige Verfügung... 906 215 3. Vollzugsprobleme... 912 216 VIII. Entstehen und Verzinsung der Forderung... 914 217 IX. Vorgehen gegen Dritte gem. 1390 BGB... 915 217
K D. Verteidigungsstrategien gegen den Zugewinnausgleich Rdn. Seite XIII I. Verjährung... 920 220 1. Grundsätze... 920 220 2. Probleme bei der Teilklage... 925 221 3. Ehegatteninnengesellschaft... 929 222 II. Stundungseinrede 932 223 III. Grobe Unbilligkeit... 936 224 1. Allgemeines... 936 224 2. Fallgestaltungen... 942 225 a) Eheliche Untreue... 942 225 b) Lange Trennung... 945 226 c) Misswirtschaft des Gläubigers... 949 227 d) Ungleiche Beiträge zum Vermögenserwerb... 951 227 e) Spätere abweichende Vermögensbewertung... 954 227 IV. Die Einwendung des 1378 Abs. 2 BGB a. F.... 957 228 1. Zusammenspiel von Stundung, Fälligkeit und Rechtskraft des Scheidungsurteils, Rechtslage bis zum 31. 8. 2009. 957 228 2. Ursprünglich geplante Rechtslage ab dem 1. 9. 2009... 967 230 3. Tatsächlich bestehende Rechtslage ab dem 1. 9. 2009... 968 230 V. Die Anrechnung nach 1380 BGB... 970 231 1. Grundsätzliche Tragweite anhand von Beispielsfällen... 970 231 2. Wechselseitige Zuwendungen... 982 234 3. Überhöhte Zuwendungen... 989 237 VI. Die Aufrechnung im Verbund gegenüber einer Zugewinnausgleichsforderung... 995 238 E. Sonstiges I. Zuständigkeit... 1002 241 II. Darlegungs- und Beweislast... 1004 241 1. Allgemeines... 1004 241 2. Die neu eingeführte Beweislastregel der 1375 Abs. 2, 1379 BGB... 1011 243 III. Teilurteil... 1013 244 IV. Prozesskostenhilfe (Verfahrenskostenhilfe) und Nachzahlungen gem. 120 Abs. 4 ZPO... 1015 244 V. Honorar bzw. Vergütungsvereinbarungen... 1019 246 1. Allgemeines... 1019 246 2. Besonderheiten bei Abrechnungen nach dem RVG... 1024 247 3. Die steuerliche Berücksichtigung von Kosten... 1028 247 F. Besonderheiten bei der Anwendung der 39, 40 FGB DDR I. Übergangsfälle im Zusammenhang mit der Wiedervereinigung... 1032 249 1. Zuweisung zu Alleineigentum... 1036 250 2. Zuweisung eines größeren Anteils... 1038 250 3. Anspruch gem. 40 FGB... 1040 250 II. Einzelne Fallgruppen... 1040 251 1. Vor dem Beitritt geschlossene und danach geschiedene Ehen... 1043 251 2. Ehen von Ehepaaren, die vor dem Beitritt übergesiedelt sind... 1048 253 Anhang 1. 1363 1390 BGB... 254 2. Zweifelsfragen zur Neuregelung der Besteuerung privater Grundstücksveräußerungsgeschäfte nach 23 EStG... 261 Sachregister... 265