A.Siebert. Strafrechtliche Grenzen arztlicher Therapiefreiheit

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1 RECHT und MEDIZIN

2 A.Siebert Strafrechtliche Grenzen arztlicher Therapiefreiheit Springer -Verlag Berlin Heidelberg New York 1983

3 Dr. jur. Arvid Siebert Schwachhauser Ring Bremen 1 ISBN-13: e-isbn-13: : / CIP-Kurztitelaufnahme der Deutschen Bibliothek Strafrechtliche Grenzen arztlicher Therapiefreiheitl A. Siebert. Berlin; Heidelberg; New York: Springer (Recht und Medizin) ISBN-13: Das Werk ist urheberrechtlich geschutzt. Die dadurch begriindeten Rechte, insbesondere die der Obersetzung, des Nachdrucks, der Entnahme von Abbildungen, der Funksendung, der Wiedergabe auf photomechanischem oder iihnlichem Wege und der Speicherung in Datenverarbeitungsanlagen bleiben, auch bei nur auszugsweiser Verwertung, vorbehalten. Die Vergiitungsanspruche des 54, Abs.2 UrhG werden durch die,verwertungsgesellschaft Wort', Munchen, wahrgenommen. Springer-Verlag Berlin Heidelberg 1983 Die Wiedergabe von Gebrauchsnamen, Handelsnamen, Warenbezeichnungen usw. in diesem Werk berechtigt auch ohne besondere Kennzeichnung nicht zu der Annahme, dab solche Namen im Sinne der Warenzeichen- und Markenschutz-Gesetzgebung als frei zu betrachten waren und daher von jedermann benutzt werden durften. Produkthaftung: Fur Angaben uber Dosierungsanweisungen und Applikationsformen kann vom Verlag keine Gewahr ubemommen werden. Derartige Angaben mussen vom jeweiligen Anwender im Einzelfall anhand anderer Literaturstellen auf ihre Richtigkeit uberpruft werden. 2119/

4 Meiner Frau

5 Vorwort Dieses Buch ist eine uberarbeitete Fassung meiner juristischen Dissertation, die im Jahre 1982 vom Fachbereich Rechtswissenschaften der Universitat Munster angenommen wurde. Fur das Gelingen der Arbeit bin ich Herrn Professor Dr. Walter Stree (Institut fur Kriminalwissenschaften der Universitat Munster) sehr zu Dank verpflichtet. Besonders wertvoll waren fur mich auch die Gesprache, zahlreichen Anregungen und die wiederholte Durchsicht des Manuskriptes durch meinen Bruder, Herrn Dr. med. Folker Siebert, zur Zeit Arzt am Kreiskrankenhaus in Gehrden bei Hannover. Bremen, im Februar 1983 Arvid Siebert

6 Inhaltsverzeichnis A. Einleitung Bedeutung des Themas und sein VerhaItnis zum Begriff des amlichen Kunstfehlers Relevanz des Themas Zum Begriff des arztlichen Kunstfehlers Abgrenzung des Themas Unterscheidung vom medizinischen Experiment Fehlende Notwendigkeit einer weiteren Differenzierung zwischen Heilbehandlung und Heilversuch B. Stellungnahmen in Rechtsprechung und Literatur 20 1 Rechtsprechung Meinungen in der Literatur C. Entwicklung einer eigenen Auffassung Reichweite richterlicher Nachpriifbarkeit arztlicher Entscheidungen Ausgangspunkt: Wesen des amlichen Handelns Erfordernis einer Differenzierung zwischen Wahl der Therapie und ihrer Ausflihrung Spielraum bei Wahl der Behandlungsmethode Keine Bindung an Schulmedizin bzw. Stand der medizinischen Wissenschaft Keine Bindung an objektiv zu treffendes Wahrscheinlichkeitsurteil Reduzierung der Wahlfreiheit auf Null Notwendigkeit der Bejahung eines Spielraumes Kein Spielraum bei Ausfiihrung der Behandlungsmethode

7 X Inhaltsverzeichnis Uberpriifbarkeit der fachspezifischen Therapiewahl des Antes Entwicklung von Priifungskriterien Ennessen des Antes, Uberpriifbarkeit nur auf Ennessensiiberschreitung und Ennessensfehlgebrauch 49 Vertretbarkeit der arztlichen Entscheidung, Pflichtwidrigkeit des Antes nur bei unvertretbaren MaBnahmen Beurteilungsspielraum flir Ant Vollstandige Sachverhaltsennittlung durch behandelnden Ant, umfassende Untersuchung Sachkunde des Antes iiber angewandte Behandlungsmethode Untauglichkeit der gewithlten Behandlungsmethode Abgrenzung der Lehre vom Beurteilungsspielraum von der Problematik der iirztlichen Auflditrungspflichten Problematik der Qualiftzierung einer Heilbehandlung ohne wirksame Einwilligung als Korperverletzung Erstreckung der Auflditrungspflicht bei medizinischen AuBenseitennethoden und Neulandbehandlungen auf Wahl der Behandlungsmethode und alternative Methoden der Schulmedizin Bedeutung der nach umfassender Auflditrung erteilten Einwilligung des Patienten in die vom Ant vorgeschlagene Behandlungsmethode D. Zusammenfassung E. Literaturverzeichnis.145 F. Sachverzeichnis

8 Abkiirzungsverzeichnis aa. abl. Abs. abw. ae. Aktionsgem. AMG Anh. Arzneiverordnungen AT AtomG ausf. BAnz. BAO Beihilfe VONW Berl. Arztebl. best. BGB BGBI. BGH BGHSt BGHZ Bl. Brem. Arztebl. Bsp(e). anderer Ansicht ablehnend Absatz abweichend am Ende Aktionsgemeinschaft Arzneimittelg~setz, Gesetz zur Neuordnung des Arzneimittelrechts vom , Bundesgesetzblatt Teil I, S.2445 Anhang Arzneiverordnungen, herausgegeben von den Mitgliedern der Arzneimittelkommission der Deutschen Arzteschaft, 13. Auflage, Koln 1976 Aligemeiner Teil Atomgesetz v , BGBI. I, S.814; idf. v , BGBl. I S.3053; letztes Anderungsgesetz v , BGBl. I, S.3281 ausfiihrlich Bundesanzeiger Bundesarzteordnung idf. v , BGBI. I S.1885; BGBl. III S Beihilfeverordnung Nordrhein-Westfalen v , GV NW S.332; zuletzt geandert am , GV NW S.290 Berliner Arzteblatt bestimmt( e, r) Btirgerliches Gesetzbuch Bundesgesetzblatt Bundesgerichtshof Entscheidungen des Bundesgerichtshofes in Strafsachen, zitiert nach Band und Seite Entscheidungen des Bundesgerichtshofes in Zivilsachen, zitiert nach Band und Seite Blatt Bremer Arzteblatt Beispiel( e)

9 XII Abkiirzungsverzeichnis BT BRats-Drucks. BT-Drucks. BVerfG BVerfGE BVerwG BVerwGE Besonderer Teil, Bundestag Bundesratsdrucksache Bundestagsdrucksache Bundesverfassungsgericht Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichtes, zitiert nach Band und Seite Bundesverwaltungsgericht Entscheidungen des Bundesverwaltungsgerichtes, zitiert nach Band und Seite Deutscher Juristentag DJT Dtsch. Med. Wochenschr. Deutsche Medizinische Wochenschrift Dtsch. Arztebl. Deutsches Arzteblatt Dt. Rentenvers. Duden E 60/62 Einf. Entsch. f,ff f. fachwiss. FAZ GA GG GewO grds. GV Haftg. HansRGZ HDJb HRR idf. i.e.s. i.s. ivm. JR Jus, JuS JW JZ KastrG Deutsche Rentenversicherung Duden, Das Worterbuch medizinischer Fachausdriicke, 2. Auflage, Stuttgart 1978 Entwurf eines Strafgesetzbuches mit Begriindung, Bonn 1960, 1962 EinfUhrung Entscheidung folgend(e) fur fachwissenschaftlich( e,r) Frankfurter Allgemeine Zeitung Archiv fur Strafrecht, begriindet von Goldtammer Grundgesetz fur die Bundesrepublik Deutschland v Gewerbeordnung grundsatzlich Gesetz- und Verordnungsblatt Haftung Hanseatische Rechts- und Gerichtszeitschrift Heidelberger Jahrbiicher Hochstrichterliche Rechtsprechung, bis1927: Die Rechtsprechung, Beilage zur Zeitschrift Juristische Rundschau in der Fassung (vom) im engeren Sinne im Sinne in Verbindung mit Juristische Rundschau Juristische Schulung J uristische W ochenschrift J uristenzeitung Gesetz iiber die freiwillige Kastration und andere Behandlungsmethoden v , BGBl. I S. 1143; BGBl. III S

10 1. LG LK LM Mater. Med. Nordm. MDH Abkiirzungsverzeichnis XIII (links, linke(r) Landgericht Leipziger Kommentar Nachschlagewerk des Bundesgerichtshofes, herausgegeben von Lindenmaier-Mohring Materia Medica Nordmark (medzinische Zeitschrift) Maunz/Diirig/Herzog/Scholz, Grundgesetz, Kommentar Monatsschrift ffir Deutsches Recht Medizinische Klinik Der medizinische Sachverstandige mittlere(r) Mfinchener medizinische Wochenschrift MDR Med. Klin. Med. Sach. mittl. MMW MSchrKrimBiol.Monatsschrift fur Kriminalbiologie und Strafrechtsreform mwn mit weiteren Nachweisen Nachw. Nachweis(e) N1W Neue juristische Wochenschrift NStZ Neue Zeitschrift fur Strafrecht NW Nordrhein-Westfalen Op. Operation ps. personlich r. rechts, rechte(r) Rdn Randnummer Rechtspr./Rspr. Rechtsprechung RG Reichsgericht RGSt Entscheidungen des Reichsgerichts in Strafsachen, zitiert nach Band und Seite Sch-Sch ScMnke-SchrOder, Kommentar zum Strafgesetzbuch, bearbeitet von Lenckner, Cramer, Eser, Stree SGG Sozialgerichtsgesetz SK Systematischer Kommentar zum Strafgesetzbuch, bearbeitet von Rudolphi, Hom, Samson, Schreiber Sp. Spalte StGB Strafgesetzbuch StPO StrafprozeBordnung StudK Studienkommentar zum Bfirgerlichen Gesetzbuch, bearbeitet von Beuthien u. a. two teilweise u.o. und after unzutr. unzutreffend Urt. Urteil VersR Versicherungsrecht,luristische Rundschau ffir die Individualversicherung

11 XIV v.h. VO VwVfG WarnS WarnR WGO Ziff. ZR ZStW zw. Abkiirzungsverzeichnis von Hundert (Prozentsatz) Verordnung Verwaltungsverfahrensgesetz v , BGBI. I S.1253 Welt am Sonntag (Sonntagszeitung) Sammlung zivilrechtlicher Entscheidungen des Reichsgerichts, hrsgg. von Warneyer Weltgesundheitsorganisation Ziffer Zivilrecht Zeitschrift fur die gesamte Strafrechtswissenschaft zweifelhaft