Der strafrechtliche Anlegerschutz vor Kursmanipulation

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1 Michael Arlt Der strafrechtliche Anlegerschutz vor Kursmanipulation PETER LANG EuropiischerVertag der Wissenschaften

2 Inhaltsverzeichnis Vorwort 7 1. Kapitel: Einführung in die Untersuchung 21 A. Kursmanipulation als aktuelles und praktisch relevantes Regelungsproblem 21 B. Eingrenzung und Ziel der Untersuchung 31 C. Ablauf der Untersuchung Kapitel: Kapitalmarktrechtliche und ökonomische Grundlagen der Untersuchung 39 A. Der Anlegerschutz 39 B. Der Kapitalmarkt 40 C. Die Wertpapierbörse 44 I. Begriff der Wertpapierbörse 44 II. Die Handelsphasen an den Wertpapierbörsen 46 III. Die Preisfeststellungsphase an den Wertpapierbörsen Einheitspreise Fortlaufende Notierung (variabler Handel) Ergebnis 51 IV. Die Bestimmungsfaktoren der Kursbildung Fundamentale Determinierung der Kurse Markttechnische Determinierung der Kurse Subjektive und psychologische Determinierung der Kurse 54

3 D. Die Arten und die praktische Relevanz der Kursmanipulationen 55 I. Informationsgestützte Kursmanipulationen Scalping Verbreitung unrichtiger Tatsachen und Streuen von Geruchten sowie Bilanzfalschungen und -verschleierungen 65 a) Verbreitung von Falschmeldungen und Geruchten via Internet 65 b) Verbreitung falscher Ad-hoc-Meldungen 68 c) Bilanzfalschung und -verschleierung Nichtveröffentlichen kursrelevanter Nachrichten 71 II. Handelsgestützte Kursmanipulationen Scheinbarer und arrangierter Wertpapierhandel 73 a) WashSales 75 b) Prearranged Trading 78 c) Circular Trading Effektiver Wertpapierhandel 79 a) Market Corner 81 b) Creating a Price-Trend and trading against it 84 c) Stop-Loss-Order-Fishing 86 d) Painting the tape, Pumping and dumping, Advancing the bid und Marking the Close Kurs- und Marktpflege Transaktionen mit Auswirkungen auf die Unternehmenskontrolle Staatliche Interventionen an den organisierten Kapitalmarkten Leerverkaufe Designated Sponsoring 95 III. Handlungsgestützte Kursmanipulationen 96 10

4 3. Kapitel: Strafbarkeit der Kursmanipulation de lege lata 99 A. Informationsgestützte Kursmanipulation 99 I. Scalping Strafbarkeit gemab 38 Abs. 1 Nr. 4 WpHG wegen Kurs- und Marktpreismanipulation 100 a) Regelungstechnik des 38 Abs. 1 Nr. 4 WpHG 102 aa) Ausgestaltung als Blankettstraftatbestand 102 bb) Spezifizierung des Tatbestandes durch behördliche Rechtsverordnung 105 b) Geschütztes Rechtsgut 108 aa) Funktionsfahigkeit der organisierten Markte 109 bb) Dispositionsfreiheit 112 cc) Vermogen 114 dd) Ergebnis 116 c) Zeitliche Geltung 117 d) Tauglicher Taterkreis 119 e) Erfasste Vermögenswerte 120 aa) Wertpapiere 121 bb) Geldmarktinstrumente 125 cc) Derivate 127 (1) Termingeschafte nach 2 Abs. 2 Nr. 1 WpHG 128 (2) Termingeschafte nach 2 Abs. 2 Nr. 2 WpHG 129 dd) Rechte aufzeichnung 130 ee) Auslandische Zahlungsmittel 130 ff) Waren 130 gg) Marktbezug der Vermögenswerte

5 (1) Zulassung an einer inlandischen Börse oder Einbeziehung in den geregelten Markt und Freiverkehr 132 (2) Organisierte Markte der EU- und EWR-Staaten 143 hh) Ergebnis und Bedeutung ftir das Scalping 144 f) Manipulationshandlung 145 aa) Unrichtige Angaben im Sinne des 20a Abs. 1 Nr. 1,1. Alternative WpHG 146 (1) Angaben 146 (2) Form der Angaben 157 (3) Unrichtigkeit der Angabe 161 (4) Bewertungserheblichkeit 161 (5) Unrichtige Angaben beim Scalping 168 bb) Verschweigen bewertungserheblicher Umstande im Sinne des 20a Abs. 1 Nr. 1, 2. Alternative WpHG 175 cc) Sonstige Tauschungshandlungen im Sinne des 20a Abs. 1 Nr. 2 WpHG 177 (1) Begriff der sonstigen Tauschungshandlung 177 (2) Scalping als sonstige Tauschungshandlung 185 g) Einwirkung auf den Börsen- oder Marktpreis 187 aa) Einwirkung 187 bb) Börsen- oder Marktpreis 187 cc) Handel per Erscheinen 190 dd) AuBerbörsliche Kursmanipulation börsennotierter Vermögenswerte 193 h) Kausalitat 194 i) Subjektiver Tatbestand 196 j) Ergebnis

6 2. Strafbarkeit gemafi 38 Abs. 1 Nr. 1, 1. Alternative WpHG wegen Insiderhandels 203 a) Insiderpapiere 205 bb) Wertpapiere als Insiderpapiere 206 cc) Derivate als Insiderpapiere 207 dd) Wertpapiere und Derivate mit beantragter Zulassung 210 ee) Insiderpapier beim Scalping 211 b) Insidertatsache 211 aa) Tatsache 211 bb) Nicht öffentlich bekannte Tatsache 212 cc) Emittenten-oder Insiderpapierbezug 216 dd) Geeignetheit zur erheblichen Kursbeeinflussung 217 ee) Insidertatsache beim Scalping 219 c) Insider im Sinne des 13 Abs. 1 WpHG 228 aa) Insider gemafi 13 Abs. 1 Nr. 1 WpHG 228 bb) Insider gemab 13 Abs. 1 Nr. 2 WpHG 228 cc) Insider gemafi 13 Abs. 1 Nr. 3 WpHG 229 dd) Der Scalper als Insider im Sinne des 13 Abs. 1 Nr. 3 WpHG? 232 d) Vorsatz 235 e) Ausnutzen 235 f) Ergebnis Strafbarkeit gemab 38 Abs. 1 Nr. 1,2. Alternative WpHG wegen Insiderhandels 242 a) Dritter im Sinne des 14 Abs. 2 WpHG 242 b) Ausnutzen 245 c) Ergebnis

7 II. 4. Strafbarkeit gemafi 38 Abs. 1 Nr. 2 WpHG wegen unbefügter Weitergabe von Insidertatsachen Strafbarkeit gemab 38 Abs. 1 Nr. 3 WpHG wegen eines Verstofies gegen das Empfehlungsverbot Strafbarkeit gemab 263 Abs. 1 StGB wegen Betrugs Strafbarkeit gemab 264a Abs. 1 StGB wegen Kapitalanlagebetrugs Strafbarkeit gemab 4 UWG wegen strafbarer Werbung Gesamtergebnis 262 Verbreitung falscher Informationen und Geruchte sowie Bilanzfalschungen und -verschleierungen Strafbarkeit wegen Kurs- und Marktpreismanipulation im Sinne des 38 Abs. 1 Nr. 4 WpHG Strafbarkeit gemab 38 Abs. 1 Nr. 1 WpHG wegen Insiderhandels Strafbarkeit gemab 38 Abs. Nr. 1,2. Alternative in Verbindung mit 14 Abs. 2 WpHG wegen Insiderhandels Strafbarkeit gemab 263 Abs. 1 StGB wegen Betrugs Strafbarkeit gemab 331 HGB wegen unrichtiger Darstellung Strafbarkeit gemab 400 AktG wegen unrichtiger Darstellung Strafbarkeit gemab 399 AktG wegen falscher Angaben Strafbarkeit gemab 187 StGB wegen Verleumdung Strafbarkeit gemab 186 StGB wegen übler Nachrede Strafbarkeit gemab 185 StGB wegen Beleidigung Strafbarkeit gemab 61 BörsG wegen Verleitung Unerfahrener zu Börsenspekulationsgeschaften Strafbarkeit gemab 264a StGB wegen Kapitalanlagebetrugs Strafbarkeit gemab 4 UWG wegen strafbarer Werbung

8 H.Ergebnis 285 III. Die Nichtveröffentlichung relevanter Informationen Strafbarkeit gemab 38 Abs. 1 Nr. 4 WpHG wegen Kurs- und Marktpreismanipulation 286 a) Ad-hoc-Meldepflicht im Sinne des 15 WpHG 287 b) Geschafte von Organmitgliedern gemab 15a WpHG 288 c) Publizitats- und Meldepflichten bei Veranderungen von Stimmrechtsanteilen gemafi 21 und 25 WpHG 291 d) Veröffentlichungspflichten nach dem WpÜG 292 e) Offenlegungspflicht bei Wertpapieranalysen gemafi 34b WpHG 294 f) Zwischen- und Quartalsberichtspflicht 295 g) Ergebnis Strafbarkeit gemafl 38 Abs. 1 Nr. 1 WpHG wegen Insiderhandels Ergebnis 296 B. Handelsgestützte Kursmanipulation 296 I. Der scheinbare und arrangierte Wertpapierhandel Wash Sales 297 a) Strafbarkeit gemab 38 Abs. 1 Nr. 4 WpHG wegen Kurs- und Marktpreismanipulation 297 b) Strafbarkeit gemab 38 Abs. 1 Nr. 1 WpHG wegen Insiderhandels 302 c) Strafbarkeit gemab 263 Abs. 1 StGB wegen Betrugs 304 d) Gesamtergebnis Prearranged Trading und Circular Trading

9 a) Strafbarkeit gemab 38 Abs. 1 Nr. 4 WpHG wegen Kurs- und Marktpreismanipulation 306 b) Strafbarkeit gemafi 38 Abs. 1 Nr. 1 WpHG wegen Insiderhandels 312 c) Strafbarkeit gemafi 263 Abs. 1 StGB wegen Betrugs 312 d) Gesamtergebnis 313 II. Der effektive Wertpapierhandel Market Corner 313 a) Strafbarkeit gemafi 38 Abs. 1 Nr. 4 WpHG wegen Kurs- und Marktpreismanipulation 314 b) Strafbarkeit gemafi 38 Abs. 1 Nr. 1 WpHG wegen Insiderhandels 317 c) Strafbarkeit gemafi 263 Abs. 1 StGB wegen Betrugs 317 d) Gesamtergebnis Sonstige Kursmanipulation durch effektiven Wertpapierhandel a) Strafbarkeit gemab 38 Abs. 1 Nr. 4 WpHG wegen Kurs- und Marktpreismanipulation 321 b) Strafbarkeit gemafi 38 Abs. 1 Nr. 1 WpHG wegen Insiderhandels 322 c) Strafbarkeit gemab 263 Abs. 1 StGB wegen Betrugs Gesamtergebnis 323 III. Kurs- und MarktpflegemaBnahmen Strafbarkeit gemab 38 Abs. 1 Nr. 4 WpHG wegen Kurs- und Marktpreismanipulation 323 a) Sonstige Tauschungshandlung im Sinne des 20a Abs. 1 Nr. 2 WpHG 324 b) Nichtveröffentlichen bewertungserheblicher Umstande im Sinne des 20a Abs. 1 Nr. 1, 2. Alternative WpHG

10 c) Ergebnis Strafbarkeit gemab 38 Abs. 1 Nr. 1 WpHG wegen Insiderhandels Strafbarkeit gemab 263 Abs. 1 StGB wegen Betrugs Gesamtergebnis 333 IV. Der Handel mit Auswirkung auf die Unternehmenskontrolle Strafbarkeit gemafl 38 Abs. 1 Nr. 4 WpHG wegen Kurs- und Marktpreismanipulation Strafbarkeit gemafi 38 Abs. 1 Nr. 1 WpHG wegen Insiderhandels Strafbarkeit gemab 263 Abs. 1 StGB wegen Betrugs Gesamtergebnis 335 V. Staatliche Interventionen an den organisierten Kapitalmarkten 335 VI. Leerverkaufe Strafbarkeit gemab 38 Abs. 1 Nr. 4 WpHG wegen Kurs- und Marktpreismanipulation Strafbarkeit gemafi 38 Abs. 1 Nr. 1 WpHG wegen Insiderhandels Strafbarkeit gemab 263 Abs. 1 StGB wegen Betrugs Gesamtergebnis 338 VII. Designated Sponsoring Strafbarkeit gemab 38 Abs. 1 Nr. 4 WpHG wegen Kurs- und Marktpreismanipulation Strafbarkeit gemab 38 Abs. 1 Nr. 1 WpHG wegen Insiderhandels 3. Ergebnis

11 C. Handlungsgestützte Kursmanipulation 341 I. Strafbarkeit der Kursmanipulation durch Einwirkung auf den Unternehmenswert des Emittenten Strafbarkeit gemab 38 Abs. 1 Nr. 4 WpHG wegen Kurs- und Marktpreismanipulation Strafbarkeit gemab 38 Abs. 1 Nr. 1 WpHG wegen Insiderhandels Strafbarkeit gemab 266 Abs. 1 StGB wegen Untreue Sonstige Strafbarkeiten 345 II. Ergebnis 346 D. Die Anwendung des Straftatbestandes der Kurs- und Marktpreismanipulation auf Auslandssachverhalte 346 I. Im Ausland vorgenommene, auf inlandische MSrkte gerichtete Kursmanipulationen Strafbarkeit gemab 38 Abs. 1 Nr. 4 in Verbindung mit 20a WpHG wegen Kurs- und Marktpreismanipulation Strafbarkeit gemab 38 Abs. 1 Nr. 4 in Verbindung mit einer Verbotsnorm im Sinne des 38 Abs. 2, 2. Alternative WpHG wegen Kurs- und Marktpreismanipulation Ergebnis 359 II. Im Ausland vorgenommene, sich auf Markte eines EUoder EWR-Staates auswirkende Kursmanipulationen Strafbarkeit gemab 38 Abs. 1 Nr. 4 in Verbindung mit 20a WpHG wegen Kurs- und Marktpreismanipulation Strafbarkeit gemafi 38 Abs. 1 Nr. 4 in Verbindung mit einer auslandischen Verbotsnorm im Sinne des 38 Abs. 2, 2. Alternative WpHG wegen Kurs- und Marktpreismanipulation

12 3. Ergebnis 361 III. Im Inland vorgenommene, sich auf auslandische Markte auswirkende Kursmanipulationen 361 E. Rechtsfolgen der Verwirklichung des Straftatbestandes der Kurs- und Marktpreismanipulation im Sinne des 38 Abs. 1 Nr. 4 WpHG 361 I. 38 Abs. 1 Nr. 4 WpHG als Offizialdelikt 361 II. Der Strafrahmen des Tatbestandes der Kurs- und Marktpreismanipulation 362 III. Nebenfolgen der Verwirklichung des Straftatbestandes der Kurs- und Marktpreismanipulation im Sinne des 38 Abs. 1 Nr. 4 WpHG Zivilrechtliche Folgen dertat Anordnung des Verfalls 366 IV. Verjahrung 368 V. Versuchsstrafbarkeit Kapitel: Strafrechtliches Regelungsmodell der Kursmanipulation de lege ferenda 373 A. Notwendigkeit einer strafrechtlichen Sanktionierung der Kursmanipulation 374 I. Wirtschaftswissenschaftliche Betrachtungsweise des Phanomens der Kursmanipulation Auswirkungen auf die Kapitalanleger Auswirkungen auf die Funktionsfahigkeit des organisierten Kapitalmarktes 377 a) Allokationsfunktion

13 b) Zirkulations- und Liquiditatsfunktion 383 c) Kapitalaufbringungsfunktion 385 d) Kurssicherungsfunktion der Terminmarkte Ergebnis 387 II. Kursmanipulationen als strafwürdiges Unrecht Prinzip der Selbstregulierung Zivilrechtliche Regelung der Kursmanipulation Verwaltungsrechtliche Regelung der Kursmanipulation Vorgaben durch Europaisches Gemeinschaftsrecht Ergebnis 403 B. Der Tatbestand der Kursmanipulation de legeferenda 404 I. De legeferenda: Streichung des Merkmals der Einwirkung auf den Börsen- oder Marktpreis 404 II. De legeferenda: Streichung des Merkmals der sonstigen Tauschungshandlung 411 Literaturverzeichnis