Marken- und wettbewerbsrechtliche Probleme bei Suchmaschinen

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1 Marken- und wettbewerbsrechtliche Probleme bei Suchmaschinen DISSERTATION zur Erlangung des akademischen Grades Dr. iur. Eingereichl am bei der Juristischen Fakultat der Humboldt-Universitat zu Berlin von Carolin Holtkotte , Miinchen President der Humboldt-Universitat zu Berlin: Prof. Dr. Jiirgen Mlynek Dekan der Juristischen Fakultat der Humboldt-Universitat zu Berlin: Prof. Dr. Hans-Peter Schwintowski Gutachter: 1. Prof. Dr. Christoph G. Paulus 2. Prof. Dr. Artur-Axel Wandtke Tag der miindlichen Priifung:

2 Inhaltsverzeichnis Abkiirzungsverzeichnis Literaturverzeichnis S. XI S. XIII Teil I: Einleitung S. 1 Teil II: Marken- und wettbewerbsrechtliche Probleme bei Suchmaschinen S Kapitel: Suchmaschinen S. S A. Einfiihrung: Definition und Bedeutung von Suchmaschinen S. 5 B. Funktionsweise von Suchmaschinen S. 6 I. Suchmaschinen im eigentlichen Sinn S Datensammlung S Suchanfrage S Presentation der Suchergebnisse S. 7 a) Anzeige der Treffer S. 7 b) Reihenfolge der Treffer S. 8 II. Suchkataloge/-verzeichnisse S Datensammlung S Suchanfrage S Presentation der Treffer S. 10 III. Meta-Suchmaschinen S. 10 IV. Bezahlsuchmaschinen S. II C. Vor- und Nachteile der verschiedenen Suchmaschinentypen S Kapitel: Problemaufriss S. IS A. Zu untersuchende MaBnahmen der Beeinflussung der Suchergebnisse von Suchmaschinen S. 15 I. Moglichkeit der Einflussnahme bei Suchmaschinen i. e. S. und Meta-Suchmaschinen S. 15 II. Abgrenzung zur Webseitenoptimierung S. 16 III. Rechtlich bedenkliche MaBnahmen der Einflussnahme S. 17 l.,,unanstandige"methoden S Attraktivitat diese Methoden S Bedeutung der rechtlichen Beurteilung S. 19

3 IV. Momentan Obliche Methoden zur Beeinflussung der Suchergebnisse S Keyword Meta-Tags S. 20 a) Definition S. 20 b) Wirkung auf die Suchergebnisse von Suchmaschinen S. 21 c) Title und Description S Word Stuffing S. 22 a) Definition S. 22 b) Wirkung auf die Suchergebnisse von Suchmaschinen S Weitere ahnliche Methoden der Einflussnahme S. 23 a) Noframe-Tags, Noscript-Tags, Alternativer Text u. a. S. 24 b) Domain-Name S Refresh-Tags und Doorway Pages S. 25 a) Refresh-Tags S. 25 aa) Definition S. 25 bb) Wirkung auf die Suchergebnisse von Suchmaschinen S. 25 b) Doorway Pages S. 26 aa) Definition S. 26 bb) Wirkung auf die Suchergebnisse von Suchmaschinen S Cloaking S. 27 a) Definition S. 27 b) Wirkung auf die Suchergebnisse von Suchmaschinen S Link Spamming und Google-Bombing S. 28 a) Link Spamming S. 28 aa) Definition S. 28 bb) Wirkung auf die Suchergebnisse von Suchmaschinen S. 29 b) Google-Bombing S. 30 aa) Definition S. 30 bb) Wirkung auf die Suchergebnisse von Suchmaschinen S End-Tags S Index-Spamming S. 31 a) Definition S. 31 b) Wirkung auf die Suchergebnisse von Suchmaschinen S. 32 > B. RechtlicheBeurteilungdieser MaBnahmen S. 32

4 I. MaBnahmen zur Auflistung als Treffer unter einem unpassenden Stichwort S Wettbewerbsrecht S Markenrecht S. 33 II. MaBnahmen zur Auflistung als einer der vordersten Treffer S. 33 III. MaBnahmen zur Oberschwemmung der Trefferliste mit Treffern S Kapitel: Allgemeine wettbewerbsrechtliche Probleme S. 35 A. Einfuhrung S. 35 I. Allgemeines S. 35 II. Anwendungsvoraussetzungen der 1,3 UWG S Handeln im geschaftlichen Verkehr S Handeln zu Zwecken des Wettbewerbs S Wettbewerbsverhaltnis S. 37 B. Meinungsstand S. 38 I. Belastigung S Sachverhalt des LG und OLG Dusseldorf S Vergleich mit der Rechtsprechung zur -Werbung S. 38 a) Wettbewerbswidrigkeit unverlangter -Werbung S. 39 b) Wettbewerbswidrigkeit unpassender Treffer S. 40 aa) Ansicht des LG Dusseldorf S. 40 bb) Ansicht des OLG Dusseldorf S. 40 II. Ubertriebenes Anlocken und gezieltes Abfangen von Kunden S Ansicht des LG Dusseldorf S Ansicht des OLG Dusseldorf S. 41 III. Irrefuhrung S. 42 IV. Vorsprung durch Rechtsbruch S. 42 C. Stellungnahme zum Meinungsstand S. 43 I. Vorbemerkung S. 43 II. Belastigung S Allgemeines S Belastigung durch unpassende Treffer auf der Trefferliste S. 44 a) Uberrumpelung oder psychologische Zwangslage S. 44 b) Vergleich mit -Werbung S

5 IV aa) Werbung gegen den Willen des Empfa'ngers durch unpassende Treffer auf Trefferlisten S. 45 bb) Niitzliche zusatzliche Treffer S. 46 cc) Zumutbarkeit der Belastigung S. 47 (1) Interesse der belastigten Suchmaschinenbenutzer S. 47 (2) Interesse der Webseitenbetreiber S. 47 (3) Interesse eines Teils der Suchenden S. 48 (4) Toleranzschwelle fur unpassende Treffer S. 48 (5) Zwischenergebnis S. 49 dd) Werbung auf Kosten des Empfangers durch unpassende Treffer S. 50 (1) Zeit- und Kostenaufwand S. 50 (2) Nachahmungsgefahr S. 50 (a) Gegengewicht durch Suchmaschinen S. 51 (b) Ausweichmoglichkeit S. 51 (3) Schutz der Allgemeinheit S. 52 (4) Negative Informationsfreiheit S. 53 (a) Unausweichlichkeit S. 53 (b) Uberschreiten der Zumufbarkeitsschwelle S Uberflutung der Trefferliste mit Treffern zu einer Website S. 54 III. Ubertriebenes Anlocken S Ubertriebenes Anlocken i. e. S. S Beeinflussung mit unsachlichen Mitteln S. 55 IV. Irrefuhrung i. S. d. 3 UWG S. 56 l.beispiel S Geschaftliche Verhaltnisse S Angabe i. S. d. 3 UWG S Irrefuhrung S. 59 V. Wettbewerbswidrige T3uschung i. S. d. 1 UWG S Allgemeines S Tauschung iiber wettbewerbsrechtlich erheblichen Belang S Wettbewerbsrechtlich relevante Tauschung S. 62 VI. Behinderung S Allgemeines S Behinderung von Konkurrenten durch die Einflussnahme auf

6 Trefferlisten von Suchmaschinen S. 64 a) Unpassende Treffer S. 64 b) Passende Treffer S. 64 aa),,zu hone" Treffer S. 64 bb) Doppelter End-Tag S. 65 cc) Oberflutung der Trefferliste mit identischen Treffern S Behinderung von Nichtkonkurrenten durch die Einflussnahme auf Trefferlisten von Suchmaschinen S. 66 VII. Vorsprung durch Rechtsbruch S Allgemeines S RechtsverstoB gegen RBerG durch Treffer unter,,testamentsvollstreckung" S. 66 D. Zusammenfassung des Kapitels S Kapitel: Markenrechtliche Probleme S. 69 A. Einfiihrung S. 69 B. Meinungsstand S. 71 I. Markenrechtliche Tatbestande S. 71 l.benutzungi. S. d. MarkenG S. 71 a) Annahme einer markenmabigen Benutzung ohne rechtliche Problematisierung S. 71 b) Hiirden auf dem Weg zur Annahme einer markenmabigen Benutzung S. 72 aa) Fehlen einer markenrechtsrelevanten Benutzungshandlung S. 72 bb) Erfordernis einer kennzeichenma'bigen Benutzung S. 73 (1) ZeichenmaBiger Gebrauch im WZG S. 73 (2) Nicht-kennzeichenmaBige Benutzung in Meta-Tags S. 75 (a) Unterschiede zur Suchwort-Entscheidung S. 75 (b) Fehlen einer Individualisierung S. 76 (3) Markenfunktional extensive Interpretation des Benutzungsbegriffs S. 77 (a) Ausreichen jeder Benutzung im geschaftlichen Verkehr fur 14 II MarkenG S. 77 (b) Verletzung von Markenfunktionen durch Meta-Tags S. 78

7 VI cc) Benutzung zu Unterscheidungszwecken S. 78 (1),,BMW-Entscheidung" des EuGH S. 79 (2) Benutzung zu Unterscheidungszwecken durch Markenverwendung in Meta-Tags S. 81 (a) Ansicht von Kur S. 81 (b) Ansicht von Wendlandt S. 82 (c) Ansicht des OLG Koln S. 83 c) Zusammenfassung S Identitats-, Verwechslungs- und Bekanntheitsschutz, 14II Nr. 1-3 MarkenG S. 84 a) Identitatsschutz, 14 II Nr. 1 MarkenG S. 84 b) Verwechslungsschutz, 14 II Nr. 2 MarkenG S. 84 c) Bekanntheitsschutz, 14 II Nr. 3 MarkenG S. 85 aa) Beeintrachtigung der Wertschatzung S. 85 bb) Ausnutzung der Wertschatzung S. 86 cc) Beeintrachtigung der Unterscheidungskraft S. 86 dd) Ausnutzung der Unterscheidungskraft S. 87 II. Wettbewerbsrechtliche Tatbestande bei der Verwendung einer fremden Marke S Rufausnutzung (Ausnutzung der Wertschatzung der Marke) S Behinderung S. 89 a) Abfangen von Kunden S. 89 b) Gegenwerbung S Irrefuhrung S Vermeidbare Herkunftstauschung S. 93 C. Stellungnahme zum Meinungsstand S. 93 I. Markenrechtliche Tatbestande S Handeln im geschafflichen Verkehr S Anwendbarkeit des MarkenG - Unsichtbarkeit der Benutzung S. 94 a) Vorbemerkung S. 94 b) Anwendbarkeit von 14 II MarkenG trotz der Unsichtbarkeit S Benutzung zu Unterscheidungszwecken i. S. d. EuGH durch fremde Marken in Meta-Tags o. a. S. 96 a) Vorbemerkung S. 96

8 b) Keine Benutzung zu Unterscheidungszwecken in alien Fallen der Markenverwendung in Meta-Tags S. 97 aa) Ansicht von Kur S. 97 bb) Ansicht von Wendlandt S. 98 c) Keine generelle Ablehnung der Benutzung zu Unterscheidungszwecken i. S. d. EuGH S. 99 aa) Weiterentwicklung des Gedankens zu kennzeichenmabigen Benutzung S. 99 bb) Keine Ubertragung der Suchwort-Entscheidung S. 100 cc) Falle der Benutzung zu Unterscheidungszwecken S. 100 (1) Benutzung zu Unterscheidungszwecken unter Beriicksichtigung des Webseiteninhalts S. 101 (2) Beispiele fur eine Benutzung zu Unterscheidungszwecken S. 101 (a) Verstandnis als Herkunftshinweis der auf der Webseite erhaltlichen Waren S. 101 (b) Annahme von Beziehungen zwischen Markeninhaber und Markenverwender S. 102 (c) Verstandnis als Herkunftshinweis der Produkte, fur die die angebotenen Ersatzteile bestimmt sind S. 103 (3) Beeintrachtigung der Herkunftsfunktion S. 103 (4) Zwischenergebnis S. 103 d) Erweiternde Auslegung der EuGH-Entscheidung S. 104 aa) Benutzung zu Unterscheidungszwecken bei einer fur den Verkehr erkennbaren Verwendung einer fremden Marke S. 104 bb) Griinde fur diese Auslegung S. 106 (1) Wortlaut des Art. 5 V MRL S. 106 (2) Schutz der Werbefunktion durch Art. 5 II MRL/ 14II Nr. 3 MarkenG S Subsumtion unter die Verletzungstatbestande des 14 II MarkenG S. 108 a) Identitatsschutz, 14 II Nr. 1 MarkenG S. 108 aa) Angebot identischer Produkte S. 108 bb) Verwendung der Marke fur die Produkte des Markeninhabers S. 109 cc) Verwendung fur die Produkte des Markeninhabers bei erkennbarer Verwendung fremder Marke S. 109 VII

9 VlH (1) Ansicht von Kur S. 109 (2) Kritik an dieser Auslegung von 14 II Nr. 1 MarkenG S. 110 (a) Systematik S. 111 (b) Sinn und Zweck S. 112 (3)Ergebnis S. 113 b) Verwechslungsschutz, 14 II Nr. 2 MarkenG S. 115 c) Bekanntheitsschutz, 14 II Nr. 3 MarkenG S. 115 aa) Beeintrachtigung der Wertschatzung S. 115 bb) Ausnutzung der Wertschatzung S. 116 (1) Annahme von Beziehungen zwischen Markeninhaber und Markenverwender S. 116 (2) Sonstige Falle S. 117 cc) Beeintrachtigung der Unterscheidungskraft S. 118 (1) Allgemeines S. 118 (2) Annahme von Beziehungen zwischen Markeninhaber und Markenverwender S. 119 (3) Sonstige Falle S. 119 (a) Fortbestand der Unterscheidungskraft S. 119 (b) Keine Ubertragbarkeit der rechtlichen Beurteilung bei Domains S. 120 (aa) Beeintrachtigung der Unterscheidungskraft durch Verwendung einer Marke in einer Domain S. 120 (bb) Besonderheiten bei Domains S. 121 (cc) Beeintrachtigung des Werbewerts S. 122 (dd) Keine internetspezifische Ausdehnung der Unterscheidungskraft S. 122 dd) Ausnutzung der Unterscheidungskraft S. 123 (1) Allgemeines S. 123 (2) Kein Schutz vor Ausnutzung der Aufmerksamkeitswirkung S. 124 (a) Kein absoluter Schutz bei Bekanntheit S. 125 (b) Wettbewerbskonformes Verhalten S. 125 (aa) Beriicksichtigung der Rechtsprechung zu 1 UWG filr die Auslegung S. 125 (bb) Krautermeister-Entscheidung S. 126

10 c) Gegen werbung S. 144 d) Kritik an der Annahme einer wettbewerbswidrigen Behinderung S. 144 e) Behinderung unter Nichtkonkurrenten S. 145 aa) Behinderung durch Uberflutung der Trefferliste mit Treffern S. 145 bb) Wettbewerbsverhaltnis S. 147 (1) Wettbewerbsverhaltnis durch Rufausbeutung S. 147 (2) Wettbewerbsverhaltnis durch Ausnutzung des wirtschaftlichen Werts S. 147 cc) Sittenwidrigkeit i. S. d. 1 UWG S Zusammenfassung zu den wettbewerbsrechtlichen Tatbestanden S. 150 D. 23,24 MarkenG - markenrechtliche Beurteilung,,zu hoher Treffer" unter der Marke bzw. der Uberschwemmung mit Treffern S. 150 I. Einfiihrung S. 150 II. Meinungsstand S Gerichtsentscheidungen S Grenzen der 23, 24 MarkenG S. 153 III. Stellungnahme zum Meinungsstand S Anwendbarkeit der 23,24 MarkenG auf die Markenverwendung zur Beeinflussung von Suchergebnissen S Grenzen der zulassigen Markenbenutzung S. 154 a) Eindruck besonderer Beziehungen S. 155 b) VerstoB gegen die guten Sitten ( 23 MarkenG) - Berechtigte Griinde des Markeninhabers ( 24 MarkenG) im iibrigen S. 155 aa) Einzelne Treffer S. 156 (1),,Zu hoher" Treffer S. 156 (2) Marke im Meta-Tag einer Webseite mit vergleichender Werbung S. 157 (3) Kurzfristiges Vorliegen der Voraussetzungen der 23, 24 MarkenG S. 157 bb) Uberflutung der Trefferliste mit Treffern S Teil III: Zusammenfassung der Ergebnisse S. 159