Jurakompakt Handels- und Gesellschaftsrecht von Prof. Dr. Martin Maties, Prof. Dr. Rolf Wank 3. Auflage Handels- und Gesellschaftsrecht Maties / Wank schnell und portofrei erhältlich bei beck-shop.de DIE FACHBUCHHANDLUNG Thematische Gliederung: Gesamtdarstellungen Verlag C.H. Beck München 2013 Verlag C.H. Beck im Internet: www.beck.de ISBN 978 3 406 65118 2
beck-shop.de Maties/Wank Handels- und Gesellschaftsrecht
beck-shop.de
beck-shop.de Handels- und Gesellschaftsrecht von Dr. Martin Maties o. Professor an der Universität Augsburg Dr. Rolf Wank em. o. Professor an der Ruhr-Universität Bochum 3. Auflage 2013
beck-shop.de www.beck.de ISBN 978 3 406 65118 2 2013 Verlag C. H. Beck ohg Wilhelmstraße 9, 80801 München Druck: Nomos Verlagsgesellschaft In den Lissen 12, 76547 Sinzheim Satz: DTP-Vorlagen der Autoren Gedruckt auf säurefreiem, alterungsbeständigem Papier (hergestellt aus chlorfrei gebleichtem Zellstoff)
beck-shop.de Vorwort In der juristischen Ausbildung gibt es immer wieder Situationen, in denen man auf die Schnelle alles Wesentliche einer Materie parat haben sollte. Diesem Bedürfnis soll hier Rechnung getragen werden; sei es, dass diese Schrift zur komprimierten Wiederholung der Sachmaterie kurz vor den Klausuren oder der mündlichen Prüfung herangezogen wird, sei es, dass sie als rascher Einstieg in eine bisher unbekannte Materie dient. Für eine vertiefte Beschäftigung mit der Materie sind die Lehrbücher und Fallsammlungen des Handels- und Gesellschaftsrechts hinzuzuziehen. Dieses Ziel soll unter anderem mittels Aufbauschemata und Fällen verfolgt werden. Aufgrund dieses Zwecks wird weitestgehend auf Literaturnachweise verzichtet, um den Lesefluss nicht zu beeinträchtigen. Das Buch richtet sich an alle Juristen und ist gerade nicht auf Juristen mit dem Schwerpunktbereich Gesellschaftsrecht ausgerichtet, da hier nur grundlegendes Examenswissen vermittelt werden soll. Für Anregungen und Verbesserungsvorschläge sind wir stets dankbar. Bitte senden Sie diese an martin.maties@rub.de. Augsburg und Köln, im Juni 2013 Martin Maties Rolf Wank
beck-shop.de
beck-shop.de Inhaltsverzeichnis Vorwort... V Abkürzungsverzeichnis... XV Literaturverzeichnis...XVII Kapitel 1. Handelsrecht... 1 A. Handelsrecht und Kaufmannseigenschaft... 1 I. Die Reichweite des Handelsrechts... 1 II. Der Kaufmann... 1 1. Der Formkaufmann... 2 2. Der Kaufmann kraft (Handels)gewerbes... 3 a) Gewerbe... 4 aa) Selbständigkeit... 4 bb) Auftreten am Markt... 5 cc) Dauerhaftigkeit... 5 dd) Umstrittene Erfordernisse... 5 ee) Ausgenommene Berufe... 6 b) Erfordernis kaufmännischer Einrichtung... 7 c) Betreiben eines Gewerbes... 8 d) Rechtsfolge... 8 3. Der Kaufmann kraft Eintragung... 8 4. Der Kaufmann nach 5 HGB und der Scheinkaufmann... 9 a) 5 HGB... 9 b) Der Scheinkaufmann nach Gewohnheitsrecht... 10 B. Das Handelsregister... 12 I. Die Bedeutung des Handelsregisters... 12 1. Eintragungspflichtige Tatsachen... 12 2. Konstitutive Eintragungen... 13
VIII beck-shop.de Inhaltsverzeichnis II. Die Publizität des Handelsregisters... 14 1. 15 Abs. 1 HGB, negative Publizität... 14 2. 15 Abs. 2 HGB, positive Publizität... 16 3. 15 Abs. 3 HGB, positive Publizität... 18 C. Die Firma... 19 I. Das Firmenrecht der Kaufleute... 19 1. Die Bildung der Firma... 19 2. Das Prinzip der Firmenbeständigkeit... 20 3. Die Firmenunterscheidbarkeit... 21 4. Die Firmeneinheit... 21 5. Der Rechtsschutz im Firmenrecht... 22 II. Das Firmenrecht der Nichtkaufleute... 22 D. Das Unternehmen... 23 I. Der Erwerb eines Unternehmens... 23 1. Das Verpflichtungsgeschäft... 23 a) Der Erwerbsvorgang... 23 b) Gewährleistungsrecht... 24 aa) Unternehmenskauf, asset deal... 24 bb) Anteilskauf, share deal... 24 2. Das Verfügungsgeschäft... 25 II. Der Inhaberwechsel... 25 1. Inhaberwechsel unter Lebenden... 25 a) Der frühere Inhaber... 25 b) Der Erwerber... 25 aa) Firmenfortführung... 25 bb) Fortführung des Unternehmens ohne Firmenfortführung... 28 2. Eintritt in das Unternehmen eines Einzelkaufmanns... 28 a) Haftung für Verbindlichkeiten... 28 b) Forderungen... 28 3. Erwerb von Todes wegen... 28 a) Zivilrechtliche Erbenhaftung... 29 b) Erbenhaftung nach Handelsrecht... 29 E. Prokura und Handlungsvollmacht... 30 I. Abgrenzung zum gesetzlichen Vertreter... 30
Inhaltsverzeichnis beck-shop.de IX II. Rechtsgeschäftliche Vertretung... 30 1. Allgemeines... 30 2. Prokura... 31 a) Erteilung... 31 b) Arten... 33 c) Umfang... 33 d) Missbrauch der Prokura... 34 e) Widerruf... 34 3. Handlungsvollmacht... 34 4. Die Vollmacht des Ladenangestellten... 35 F. Das für das Unternehmen arbeitende Personal... 35 I. Arbeitnehmer oder Selbständige... 35 II. Selbständige im Dienste des Unternehmens... 37 1. Überblick... 37 2. Handelsvertreter... 38 a) Abgrenzung zum Angestellten und Definition... 38 b) Pflichten des Handelsvertreters... 40 c) Pflichten des Unternehmers... 41 d) Kündigung... 41 e) Ausgleichsanspruch... 42 3. Handelsmakler... 43 4. Kommissionär... 43 5. Frachtführer... 43 a) Pflichten des Absenders... 44 b) Pflichten des Frachtführers... 44 c) Rechte des Empfängers... 44 d) Haftung... 44 6. Spediteur... 44 7. Lagerhalter... 45 8. Nicht gesetzlich geregelte Vertragstypen... 45 a) Franchisevertrag... 45 b) Vertragshändlervertrag... 45 G. Handelsgeschäfte... 46 I. Arten und Definition... 46 II. Handelsbrauch... 48
X beck-shop.de Inhaltsverzeichnis III. Einzelne Vorschriften... 48 1. Allgemeines... 48 2. Schweigen im Handelsverkehr... 49 a) Vertragsschluss im Allgemeinen... 49 b) 362 HGB... 50 c) Kaufmännisches Bestätigungsschreiben... 50 aa) Auftragsbestätigung... 51 bb) Kaufmännisches Bestätigungsschreiben... 51 cc) Schweigen bei Rügeobliegenheit... 53 3. Gutgläubiger Erwerb... 53 4. Zurückbehaltungsrecht... 54 5. Bankgeschäfte, Kontokorrent und Abtretungsausschluss... 55 a) Kaufmännische Orderpapiere... 55 b) Kontokorrent... 55 c) Abtretungsausschluss... 56 IV. Handelskauf... 56 1. Allgemeines... 56 2. Fixgeschäfte... 56 3. Die Rügeobliegenheit... 57 4. Annahmeverzug... 58 Kapitel 2. Gesellschaftsrecht... 59 A. Einleitung und Gemeinsamkeiten aller Gesellschaften... 59 I. Vertraglicher Zusammenschluss... 59 II. Gemeinsamer Zweck... 60 III. Beitragspflicht der Gesellschafter... 61 IV. Oberbegriff der Gesellschaft... 61 V. Abgrenzung... 61 VI. Weitere Gemeinsamkeiten... 63 B. Die einzelnen Gesellschaftsformen... 63 I. Der eingetragene Verein e. V.... 64 1. Gründung... 64 2. Juristische Person... 65 3. Organe... 65
Inhaltsverzeichnis beck-shop.de XI a) Vorstand ( 26 ff. BGB)... 66 b) Mitgliederversammlung ( 32 ff. BGB)... 66 4. Vertretung und Haftung... 67 a) Vertretung... 67 b) Haftung... 68 5. Mitglieder... 69 II. Der nicht eingetragene Verein... 69 III. Die Gesellschaft bürgerlichen Rechts GbR 705 ff. BGB... 70 1. Einleitung... 70 2. Rechtsträger/Eigentümer von Vermögen... 71 3. Schuldnereigenschaft der GbR... 72 4. Gesellschaftsvertrag... 72 5. Geschäftsführung und Vertretung... 73 a) Geschäftsführung... 74 aa) Wer?... 74 bb) Was?... 75 cc) Rechte und Pflichten... 75 dd) Kontrolle... 77 b) Vertretungsmacht... 77 6. Gesellschafter... 78 a) Gewinne... 78 b) Actio pro socio (gilt für alle Personengesellschaften)... 79 c) Ausscheiden eines Gesellschafters... 79 7. Verbindlichkeiten/Haftung der Gesellschaft... 80 a) Außenverhältnis... 80 b) Aufwendungsersatz/Innenverhältnis... 82 8. Beendigung der Gesellschaft... 83 9. Exkurs: ARGE... 83 IV. Die offene Handelsgesellschaft OHG 105 ff. HGB... 84 1. Einleitung... 84 2. Wichtige Folgen der Kaufmannseigenschaft... 86 3. Geschäftsführung... 86 a) Wer?... 86
XII beck-shop.de Inhaltsverzeichnis b) Was?... 87 c) Gehalt?... 88 4. Vertretung... 88 a) Wer?... 88 b) Was?... 90 5. Dritte als Geschäftsführer und Vertreter der Gesellschaft... 91 6. Gesellschafterrechte und -pflichten... 91 a) Verwaltungsrechte... 91 b) Treuepflicht... 92 c) Gewinn- und Verlustbeteiligung... 92 d) Ersatz von Aufwendungen... 93 e) Verhältnis der Gesellschafter untereinander... 94 f) Tod/Ausscheiden eines Gesellschafters... 96 7. Rechtsstellung der OHG nach außen... 96 8. Haftung der Gesellschafter nach außen... 96 a) Persönliche Haftung... 96 b) Einwendungen... 97 c) Prozessual... 98 d) Eintritt/Austritt... 98 9. Auflösung der Gesellschaft... 99 10. (Willens-) Mängel im Gesellschaftsvertrag (gilt für alle Personengesellschaften)... 99 V. Kommanditgesellschaft KG 161 ff. HGB... 102 1. Kommanditist... 103 2. Komplementär... 103 3. Vertretung und Geschäftsführung... 103 4. Haftung der Gesellschafter nach außen... 104 a) Komplementär... 104 b) Kommanditist... 104 aa) Beschränkte Haftung... 104 bb) Unbeschränkte Haftung... 108 5. Austritt/Enthaftung... 109 VI. Aktiengesellschaft AG... 110 1. Einleitung... 110
Inhaltsverzeichnis beck-shop.de XIII a) Einfache Gründung... 111 b) Qualifizierte Gründung... 112 c) Umwandlung... 112 2. Verein... 112 3. Kompetenzen und Aufgaben der Organe... 113 a) Vorstand... 113 b) Aufsichtsrat... 115 c) Hauptversammlung... 115 d) Aktionär... 116 4. Haftung... 117 VI. Gesellschaft mit beschränkter Haftung GmbH... 118 1. Einleitung... 118 a) Allgemeines... 118 b) Entstehung... 119 2. Verein... 120 3. Haftung der Gesellschaft... 120 a) Kapitalaufbringung und -erhaltung... 121 b) Kapitalersetzende Darlehen... 123 4. Kompetenzen und Organe... 123 a) Geschäftsführer... 123 b) Gesellschafterversammlung... 124 5. Gesellschafter... 125 VIII. GmbH & Co. KG... 126 1. Rechtliche Vorzüge der GmbH & Co. KG... 126 2. Konstruktion... 127 3. Anwendung von GmbH-Recht... 128 IX. Annex: Weitere Gesellschaftsformen im Kurzüberblick... 129 1. Stille Gesellschaft... 130 2. EWIV (Europäische wirtschaftliche Interessenvereinigung)... 130 3. Partnerschaften... 131 4. KGaA (Kommanditgesellschaft auf Aktien)... 131 5. Genossenschaft... 131 6. SE (Europäische Aktiengesellschaft)... 132 X. Unternehmensmitbestimmung... 132
XIV beck-shop.de Inhaltsverzeichnis 1. Montan-Mitbestimmungsgesetz (Montan- MitbestG)... 132 2. Mitbestimmungsgesetz (MitbestG)... 133 3. Mitbestimmung gem. DrittelbeteiligungsG... 133 XI. Konzernrecht... 133 Schlussübersicht über alle wichtigen Gesellschaftsformen... 136 Stichwortverzeichnis... 137